Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior, ScandiNotes IV Mezzanine og ScandiNotes V Junior obligationer i henhold til en formueplejeaftale med lav risikovillighed

Medhold klager

Indledning

Denne sag vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering af hans midler i ScandiNotes II Senior, ScandiNotes IV Mezzanine og ScandiNotes V Junior obligationer på baggrund af en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder

Klageren indgik i 2004 en formueplejeaftale med DiBa Bank vedrørende sine pensionsmidler. Han valgte i aftalen en lav risikoprofil.

Den 14. marts 2008 indgik klageren en ny formueplejeaftale til afløsning af aftalen fra 2004. Af den nye aftale fremgår:

"…

Aftalen bemyndiger DiBa Bank til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

Aftalen forpligter DiBa Bank til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi. …

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. DiBa Banks porteføljegruppe overvåger og vurderer løbende sammensætningen af værdipapirer omfattet af denne aftale. Overvågningen tager udgangspunkt i en løbende kontrol af overholdelse af de til enhver tid gældende procentfordelinger i investeringsstrategien. DiBa Banks vurdering tager udgangspunkt i en makroøkonomisk vurdering samt en vurdering af de aktuelle markedsforhold for de aktivklasser, der indgår i investeringsstrategien. DiBa Bank kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen. En ændring foretages altid ud fra den valgte investeringsprofil eller risikotal i henhold til særskilt aftale. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af DiBa Bank.

…

Jeg vil min. hver 6. måned modtage oversigter, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

Investeringsprofil

DiBa Banks rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 3

Formålet med denne investering er: Kapitalpension, med en tidshorisont på 5 år.

Risikotal ændret fra 3 til 1

I henhold til gammel kontrakt.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til PENSIONSMIDLER (3012). Risikotal 1-2, lav risikovillighed. Kunden vil have så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i formuen.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

…

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. … Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

DiBa Bank bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre DiBa Bank ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra DiBa Banks side.

…"

Af aftalen fremgår følgende investeringssammensætning:

Banken investerede klagerens midler.

Af en fremlagt beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens depot fremgår:

Banken har anført, at klageren den 9. oktober 2008 opsagde formueplejeaftalen. Han beholdt sine ScandiNotes obligationer.

Ved brev af 11. april 2011 afviste banken - som svar på en henvendelse fra klageren - at bankens investeringer af klagerens midler skulle være i strid med den indgåede aftale.

Ved brev af 12. april 2011 fra VP Securities A/S modtog klageren information om en nedskrivning af sine ScandiNotes IV Mezzanine obligationer.

Parternes påstande

Den 17. maj 2011 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank skal erstatte tabet på ScandiNotes papirer - hvilket er mindst 45.000 kr.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter

Klageren har anført, at banken har investeret en del af kapitalpensionen i ScandiNotes papirer med betydeligt tab til følge, selvom han har valgt laveste risiko i formueplejeaftalen.

DiBa Bank har bl.a. anført, at formueplejeaftalen gav banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi. Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer.

Det fremgår af aftalen, at al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab.

Inden banken investerede klagerens midler i ScandiNotes foretog banken en vurdering af afkastet i forhold til risikoen.

I vurderingen indgik, at papirerne var ratet i "Investment Grade".

På investeringstidspunktet anså banken investering i ScandiNotes II Senior og ScandiNotes IV Mezzanine obligationer for værende lav risiko henset til ratingen af papirerne – henholdsvis "A" og "Baa".

Banken har ved vurderingen af papirerne desuden lagt til grund, at

- der var tale om banker, der alle var underlagt et finanstilsyn, som skulle sikre, at bankerne overholdt lovningsmæssige krav til solvens og likviditet,

- en dansk bank aldrig tidligere er set gå konkurs med deraf følgende tab for bankens kreditorer, og

- de deltagende banker alle var børsnoterede og vurderet af markedet som værende attraktive investeringsobjekter.

Banken har investeret i overensstemmelse med mandatet i aftalen.

Det fremgår af bankens opgørelse, at klageren (opgjort pr. 14. juni 2011) vil kunne forvente et samlet negativt resultat på ScandiNotes papirerne på -47.780,70 kr., hvis det forudsættes, at der ikke er flere pengeinstitutter, der går konkurs, og at papirerne beholdes til udløb. I så fald vil der være en gevinst på 5.090,86 kr. på ScandiNotes II Senior, et tab på -25.398,66 kr. på ScandiNotes IV Mezzanine og et tab på
-27.562,90 kr. på ScandiNotes V Junior obligationerne.

Ankenævnets bemærkninger

Af formueplejeaftalen, som klageren indgik med DiBa Bank i marts 2008, fremgår en vejledende investeringssammensætning bestående af bl.a. forskellige obligationer samt strukturerede produkter.

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Klageren valgte i aftalen en nedsættelse af risikotallet til 1 - den lavest mulige på en skala fra 1-10 - i "henhold til gammel kontrakt".

Af aftalen fremgår desuden, at aftalen "forpligter DiBa Bank til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi", hvorom det fremgår, at der på "baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning. Denne investeringssammensætning anvendes til PENSIONSMIDLER (3012). Risikotal 1-2, lav risikovillighed. Kunden vil have så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i formuen."

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens depot fremgår, at banken havde investeret ca. 20 % af klagerens pensionsmidler i ScandiNotes II Senior, ca. 18 % i ScandiNotes IV Mezzanine og ca. 5 % i ScandiNotes V Junior obligationer.

Ankenævnet finder, at disse investeringer var i strid med klagerens valg af en meget lav risikovillighed, hvorfor banken har pådraget sig et erstatningsansvar som nedenfor bestemt.

Da bankens investeringer var i strid med formueplejeaftalen med klageren, finder aftalens bestemmelse om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke i relevant omfang skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået ved en relevant alternativ investering med lav risiko.

Ankenævnets afgørelse

Såfremt klageren inden otte uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden fire uger kurtagefrit tilbagekøbe ScandiNotes II Senior, ScandiNotes IV Mezzanine og ScandiNotes V Junior obligationerne. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet. Der skal ved denne opgørelse af tabet ske et fradrag for eventuelle papirer, som måtte være blevet indfriet til en kurs over den oprindelige anskaffelseskurs, således at klageren ikke herved opnår en berigelse. Hvis et eller flere af papirerne ikke længere måtte eksistere f.eks. som følge af en fuldstændig nedskrivning, skal banken erstatte klageren det beløb, som oprindeligt blev investeret.

Klageren får klagegebyret tilbage.