Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior, ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod I obligationer i henhold til formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Medhold klager


Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klagerne i forbindelse med bankens investering i ScandiNotes II Senior, ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod I obligationer i henhold til en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klagerne M og H er kunder i DiBa Bank.

Den 7. marts 2006 indgik klagerne med banken vedrørende deres frie midler en formueplejeaftale, hvoraf fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er over 5 år, svarende til en lang investeringshorisont.

Risikoprofil

Lav risiko:

Kunden ønsker et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående.

Definitioner

Obligationsbaserede investeringer: Omfatter danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende.

…

Investeringsfordeling

Banken anbefaler følgende overordnede investeringsfordeling:

Aktier skal i ovennævnte matrix opfattes som aktiebaserede investeringer, og obligationer skal opfattes som obligationsbaserede investeringer.

Midlernes fordeling samt valg af værdipapirer foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktier og obligationer kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden erklærer sig indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådanne tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…

Meddelelser

Banken giver ved hvert køb, salg eller nytegning af værdipapirer meddelelse til kunden om de enkelte handler ved fremsendelse af nota eller via Webbank.

Oplysninger, som banken vurderer skal tilgå kunden, vil straks blive udsendt. Herudover vil kunden hvert kvartal modtage en oversigt over beholdningens sammensætning. …

…"

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagernes depot ca. 480.000 kr. Heraf havde banken bl.a. investeret klagernes midler i nominelt 37.975,70 ScandiNotes II Senior obligationer for ca. 37.000 kr., i nominelt 120.000 ScandiNotes III Mezzanine obligationer for ca. 109.000 kr. og i nominelt 20.000 Kalvebod obligationer for ca. 18.000 kr.

Af fremlagt depotoversigt pr. 30. juni 2008 fremgår:

Ved brev af 4. februar 2009 opsagde klagerne formueplejeaftalen og gav instruktion til banken om salg af en del af værdipapirporteføljen. Af instruktionen fremgår:

"…

…"

Mailen, som klagerne henviser til, er ikke fremlagt i sagen. Banken har anført, at klagerne ikke ønskede ScandiNotes og Kalvebod obligationerne solgt. Klagerne har anført, at banken oplyste, at de ikke kunne sælge obligationerne.

Ved brev af 1. juli 2009 tilkendegav klagerne utilfredshed med bankens investering i ScandiNotes III Mezzanine obligationer og anmodede om at blive kompenseret for tabet ved investeringen.

Ved brev af 17. august 2009 afviste banken at have begået fejl i forbindelse med investeringen af klagernes midler.

Banken har oplyst, at pr. 29. oktober 2009 er ScandiNotes II Senior nedskrevet med ca. 2,5 %, ScandiNotes III Mezzanine med 100 % og Kalvebod obligationerne med ca. 12 %.

Parternes påstande.

Klagerne har den 1. oktober 2009 indbragt sagen for Ankenævnet, som forstår påstanden således, at DiBa Bank skal tilpligtes at erstatte tabet ved investeringen i ScandiNotes III Mezzanine obligationer.

DiBa Bank har principalt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært afvisning.

Parternes argumenter.

Klagerne har bl.a. anført, at de indgik en aftale med banken om sikre investeringer i obligationer (med livrem og seler).

De har ikke forstand på investeringer og stolede på banken.

De var klar over, at man kan tabe og vinde på aktier. Banken forklarede, at obligationer var fuldstændig sikre, og at de bare skulle skrive under på formueplejeaftalen.

Da de blev oplyst om usikkerheden ved ScandiNotes obligationerne forsøgte de at sælge dem, men banken oplyste, at det kunne de ikke.

DiBa Bank har til støtte for frifindelsespåstanden bl.a. anført, at formueplejeaftalen gav banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagernes vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

Klagerne skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken i henhold til formueplejeaftalerne foretog.

I formueplejeaftalen aftales den nærmere opbygning af investeringer, der foretages i den enkelte formuepleje efter en af banken bestemt procentuel fordeling mellem de i aftalen nævnte aktivtyper.

ScandiNotes II Senior obligationen havde ved udstedelsen ratingen A og ScandiNotes III Mezzanine obligationen ratingen Baa. Begge ratinger må anses for meget lav risiko.

Værdipapirerne var børsnoterede, og de officielle kurser kan derfor tages som markedets vurdering af papirernes risiko på investeringstidspunktet. Kursfastsættelsen var mellem ca. 91-96 og dermed ganske høj.

Klagernes rådgiver afviser at have givet udtryk for obligationernes sikkerhed i forbindelse med indgåelsen af aftalen.

Risikoen på porteføljen følger klagernes risikovillighed.

Banken har investeret i overensstemmelse med formueplejeaftalen.

Det fremgår af aftalerne, at klagerne er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Tabet ved investeringerne kan pr. 29. oktober 2009 opgøres som 600 kr. for Kalvebod obligationerne og 108.400 kr. for ScandiNotes III Mezzanine obligationerne. Beløbene skal reduceres med modtagne renter.

Banken har til støtte for afvisningspåstanden anført, at en afgørelse af sagen forudsætter en bevisførelse i form af parts- og vidneforklaringer.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Af formueplejeaftalen, som klagerne indgik i marts 2006 vedrørende deres frie midler fremgår, at der ved lav risiko ønskes "et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående."

Af aftalen fremgår, at obligationsbaserede investeringer omfatter "danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Klagernes ønske om en lav risiko udelukker ikke, at enkelte værdipapirer eventuelt måtte være forbundet med en højere risiko, forudsat at banken til stadighed investerede klagernes samlede portefølje i overensstemmelse med den af klagerne tilkendegivne lave risikovillighed.

Banken foretog på baggrund af formueplejeaftalen bl.a. investering for ca. 37.000 kr. af klagernes midler i ScandiNotes II Senior obligationer svarende til ca. 8 % af depotets værdi, investering for ca. 109.000 kr. i ScandiNotes III Mezzanine obligationer svarende til ca. 22 % af depotets værdi og for ca. 18.000 kr. Kalvebod obligationer svarende til ca. 3 % af depotets værdi på ca. 480.000 kr. pr. 30. juni 2008.

Ankenævnet finder, at bankens investering af ca. 22 % af klagernes midler i ScandiNotes III Mezzanine obligationer, og ca. 3 % i Kalvebod obligationer var i strid med klagernes valg af lav risikovillighed i formueplejeaftalen set i sammenhæng med de i øvrigt anskaffede værdipapirer.

Da bankens investeringer således var i strid med formueplejeaftalen med klagerne, finder aftalens bestemmelse om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klagerne skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke i relevant omfang skønnes at afvige fra, hvad klagerne ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klagerne inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger kurtagefrit tilbagekøbe klagernes ScandiNotesIII Mezzanine og Kalvebodobligationer. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klagerne erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagegebyret tilbagebetales klagerne.