Afgørelse

Spørgsmål om erstatningsansvar i forbindelse med investering i PLUS 7 Index Super 2012 og BankInvest Højrentelande. Spørgsmål om passivitet og opgørelse af tab

Indledning

Denne sag vedrører om Roskilde Bank (nu Finansiel Stabilitet) har pådraget sig et erstatningsansvar ved at anbefale klageren at investere i PLUS 7 Index Super 2012 og BankInvest Højrentelande. Desuden vedrører sagen, om klageren ved at have rejst krav ca. et år efter salg af PLUS-obligationerne har fortabt et eventuelt krav om erstatning ved passivitet. Endelig vedrører sagen, om klageren har lidt et tab på sin investering i BankInvest Højrentelande.

Sagens omstændigheder

Den 30. december 2005 købte klageren gennem Roskilde Bank 407.700 stk. PLUS 7 Index Super 2012 for i alt 449.958 kr. og 8.305 stk. investeringsbeviser i BankInvest Højrentelande til kurs 108,2 for i alt 899.948 kr.

PLUS 7 Index Super 2012 er en såkaldt struktureret eller indekseret obligation, som blev udbudt i efteråret 2005 med tegningsperiode fra den 27. oktober til den 23. november 2005. Udsteder var BIG 4 A/S.

Af et faktaark udarbejdet af PLUS Invest om PLUS 7 Index Super 2012 fremgår bl.a.:

"Investering iPLUS 7 Index Super 2012*:

-Udstedes til kurs 110

-Indfries minimum til kurs 100 ved udløb**

-Muligheden for et højt afkast kommer fra investeringen i en option knyttet til en kurv af syv aktieindeks …

… Ved udløbstidspunktet tages gennemsnittet af de syv fastlåste indeksafkast og ganges med deltagelsesgraden hvilket giver det samlede afkast på optionen. Til optionens samlede afkast lægges minimumsindfrielseskursen på 100,00 ** hvilket giver obligationens samlede indfrielseskurs.

…

*For at få den fulde information om obligationen herunder om beskatning og risiko henvises til resumé, registreringsdokument og værdipapirnote som du kan få udleveret hos dit pengeinstitut eller hente fra www.plusinvest.dk

**Sikres ved investering i AAA-rated sikkerhedsobligation som er den højeste opnåelige rating. "

Af et faktaark om BankInvest Højrentelande fremgår bl.a.:

"…

BankInvest Højrentelande går efter at give et attraktivt afkast ved at investere i stats- eller virksomhedsobligationer udstedt i euro eller dollar fra lande, hvor renteniveauet er højere end i Danmark. Dollarrisikoen afdækkes.

Emerging Markets-obligationer har siden 1999 oplevet meget høje afkast som følge af en stærkt forbedret økonomisk situation. Det er kendetegnende for en lang række af Emerging Markets-landene, som for eksempel Rusland, Rumænien, Brasilien, Venezuela, Mexico med flere, at der sker forbedringer af både de økonomiske forhold samt opnås politiske og strukturelle fremskridt. Effekten af dette er blandt andet, at flere lande blandt Emerging Markets har opnået den eftertragtede "investment Grade"-karakter hos de internationale ratingbureauer. Den fortsatte positive udvikling for Emerging Markets-obligationer sikres ved fortsatte strukturelle reformer i Emerging Markets, ligesom landene understøttes af globaliseringen, som driver den positive økonomiske udvikling i disse lande. Dertil kommer en forventning om fortsat opgradering af landene. Det understøtter forventningen om et pænt merafkast i forhold til obligationsinvesteringer i Europa, Japan og USA.

…

Nøje udvælgelse

BankInvest analyserer og udvælger nøje de lande, hvis økonomier vurderes at være inde i en positiv udvikling. BankInvest forventer, at flere af landene under udvikling de kommende år vil opleve forbedring af deres økonomier i takt med, at den globale økonomi generelt går bedre tider i møde.

Årligt udbytte

Det årlige udbytte i afdelingen er ifølge vedtægterne fastsat til mindst 7 kroner pr. bevis. Dermed er investor sikret en løbende udbetaling i stil med traditionelle obligationer. Målet er, at årets afkast kan dække minimumsudlodningen. I de år, hvor afkastet måtte være mindre end 7 kroner pr. bevis, vil det være nødvendigt at udlodde af afdelingens formue.

…"

Den anbefalede investeringshorisont for BankInvest Højrentelande er i faktaarket fastsat til minimum tre år. Risikoen blev ved en investering i BankInvest Højrentelande af BankInvest vurderet som lav. I april 2009 blev risikoen revurderet og fastsat til høj.

I efteråret 2009 faldt PLUS 7 Index Super 2012 i kurs, da der var observeret en række virksomhedskonkurser af betydning for obligationsseriens indfrielseskurs.

Den 13. november 2009 solgte klageren sin beholdning af PLUS 7 Index Super 2012 til kurs 55 for i alt 224.235 kr.

Den 18. januar 2010 solgte klageren sin beholdning af BankInvest Højrentelande til kurs 72,24 for i alt 599.953,20 kr.

Den 19. marts 2010 traf Finanstilsynet afgørelse i en sag om PLUS Råvarer 2013 og PLUS Råvarer Super 2013, som er obligationsserier med en tilsvarende struktur som de af klagen omhandlede. Af afgørelsen fremgår bl.a.:

"Finanstilsynet påtaler, at BI Asset Management Fondsmæglerselskab A/S (herefter kaldet BIAM) i de fakta-ark, der var udarbejdet til udlevering til kunder om de strukturerede obligationer PLUS Råvarer 2013 og PLUS Råvarer Super 2013, angav:

"… indløses til minimum kurs 100 ved udløb*)

Fodnote*) Sikret ved investering i AAA-ratede sikkerhedsobligation, som er den højeste opnåelige rating."

og derved gav investorerne et misvisende og utilstrækkelig beskrivelse af forholdene for indløsning, herunder risikoen for ikke at blive indløst til kurs 100. Fakta-arkene indeholdt dermed ikke en afbalanceret beskrivelse af produkterne og de risici, der er knyttet til en investering i produkterne.

BIAM har dermed handlet i strid med redelig forretningsskik og praksis inden for virksomhedsområdet, jf. § 43, stk. 1 i lov om finansiel virksomhed."

Afgørelsen er senere blevet stadfæstet af Erhvervsankenævnet.

Ved brev af 2. december 2010 rejste klageren krav mod Finansiel Stabilitet om erstatning for sit tab ved investeringerne. Finansiel Stabilitet svarede den 9. december 2010, at selskabet afventede udfaldet af et antal prøvesager, inden klagerens indsigelse kunne blive behandlet.

Ved brev af 3. september 2012 afviste Finansiel Stabilitet klagerens krav for så vidt angår investeringen i PLUS 7 Index Super 2012. Klagerens krav vedrørende BankInvest Højrentelande blev ikke berørt i brevet.

Finansiel Stabilitet har under sagens forberedelse henvist til et generelt notat af 22. april 2010 "Til brug for Pengeinstitutankenævnets behandling af klager over Roskilde Banks rådgivning vedrørende BankInvest Højrentelande".

Finansiel Stabilitet har anført, at klageren har modtaget udbytte fra investeringsbeviserne i BankInvest Højrentelande i 2006, 2007, 2008 og 2009 på i alt 336.352,50 kr.

Ved børsmeddelelse af 19. december 2012 meddelte selskabet bag udstedelsen af Plus 7 Index Super 2012, at obligationerne ville blive indfriet den 27. december 2012 til kurs 108,3991.

Parternes påstande

Den 10. oktober 2012 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Roskilde Bank (Finansiel Stabilitet) skal erstatte hans tab på 302.995 kr. på investeringen i BankInvest Højrentelande og 183.465 kr. på investeringen i PLUS 7 Index Super 2012 (i forhold til en indløsningskurs på 100).

Roskilde Bank (Finansiel Stabilitet) har nedlagt påstand om afvisning.

Parternes argumenter

Klageren har anført, at banken forsikrede ham om, at PLUS 7 Index Super aldrig kunne falde til en kurs lavere end 100.

Han blev ligeledes forsikret om, at BankInvest Højrentelande altid ville give mindst 7 % i afkast. Det blev ikke oplyst, at såfremt der var negativ udvikling i papiret, ville man tage af selve kapitalen til at udbetale udbyttet på 7 %.

Roskilde Bank (Finansiel Stabilitet) har anført, at klageren har fortabt sin ret til erstatning for tab ved investeringen i PLUS 7 Index Super 2012 på grund af passivitet, idet klageren solgte obligationerne den 13. november 2009 og først den 6. december 2010 rejste krav om erstatning.

Vedrørende investeringen i BankInvest Højrentelande har bankens rådgivning været fyldestgørende og tilstrækkelig. Banken har således ikke ydet fejlagtig eller mangelfuld rådgivning. Klageren traf selv beslutning om investering i BankInvest Højrentelande.

Faktaarket om BankInvest Højrentelande, som sammen med bl.a. oplysningerne i prospektet har dannet grundlag for den konkrete rådgivning, der er ydet af bankens rådgivere, indeholder en afbalanceret beskrivelse af fordele og ulemper.

Bankens interne forretningsgange har været i overensstemmelse med de gældende regler om god skik.

Investeringsbeviserne var i perioden fra 2004 til efter finanskrisens indtræden i 2008/2009 klassificeret som lav risiko.

Klageren har ikke lidt tab på investeringen, som opgjort af klageren til 302.995 kr., men tværtimod opnået en samlet gevinst på 33.357,50 kr., idet han har modtaget i alt 336.352,50 kr. i udbytte i den tid, han har ejet investeringsbeviserne.

Banken har ikke ydet nogen garantier vedrørende indfrielseskurser.

Ankenævnets bemærkninger

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at Roskilde Bank har påtaget sig en selvstændig garanti for, at klagerens PLUS 7 Index Super 2012 ikke kunne falde til en kurs lavere end 100 eller at obligationen ville blive indløst til kurs 100 ved udløb.

Ankenævnet finder det uafklaret, om banken i forbindelse med sin rådgivning af klageren forinden dennes køb af PLUS 7 Index Super 2012 anvendte det faktaark, som banken i andre tilfælde har anvendt som grundlag for sin rådgivning. Af faktaarket fremgår bl.a., at investeringen indfries minimum til kurs 100 ved udløb, hvilket i en note med mindre skrift angives sikret "ved investering i AAA-rated sikkerhedsobligation, som er den højeste opnåelige rating".

Finanstilsynet påtalte ved afgørelsen af 19. marts 2010, at faktaark vedrørende tilsvarende strukturerede obligationer fra PLUS Invest ikke indeholdt en afbalanceret beskrivelse af produkterne og de risici, der er knyttet til en investering i disse. Denne afgørelse er stadfæstet af Erhvervsankenævnet.

Ankenævnet finder, at det må påhvile Roskilde Bank at godtgøre, at klageren forud for købet af PLUS 7 Index Super 2012 har modtaget fyldestgørende rådgivning om risikoen for, at obligationerne ikke bliver indløst til mindst kurs 100.

Ankenævnet finder det på grundlag af det under sagen anførte, ikke godtgjort, at klageren har modtaget fyldestgørende rådgivning om risikoen ved produktet.

Efter indholdet af faktaarket finder Ankenævnet, at det må have haft afgørende betydning for klageren, at obligationerne ville blive indløst til mindst kurs 100 ved udløb.

Ankenævnet finder herefter, at de almindelige erstatningsbetingelser, herunder betingelsen om årsagssammenhæng (kausalitet) er opfyldt.

Det forhold, at klageren først rejste krav mod Finansiel Stabilitet mere end et år efter, at han havde solgt obligationerne med tab, kan ikke i sig selv medføre, at kravet er bortfaldet som følge af passivitet.

Ankenævnet finder ikke, at der foreligger forhold, hvorefter Finansiel Stabilitet kan have fået en berettiget forventning om, at klageren ikke ville rejse krav om erstatning.

Allerede derfor er kravet ikke bortfaldet som følge af retsfortabende passivitet.

Ifølge Ankenævnets faste praksis skal Finansiel Stabilitet herefter dække det tab, som klageren måtte blive påført, hvis PLUS 7 Index Super 2012 ikke indfries til minimum kurs 100 ved udløb, opgjort som forskellen mellem kurs 100 og en faktisk kurs på 55 eller højere. Da obligationsserien blev indløst den 27. december 2012 til en kurs, der oversteg 100, skal Finansiel Stabilitet således ikke erstatte klageren noget beløb.

Finansiel Stabilitet har anført, at klagerens kurstab på BankInvest Højrentelande modsvares af det udbytte han har modtaget i 2006, 2007, 2008 og 2009. Ankenævnet finder det herefter ikke sandsynliggjort, at klageren har lidt et erstatningsberettiget tab på sin investering i BankInvest Højrentelande. Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at Roskilde Bank havde stillet klageren i udsigt, at investeringsbeviserne altid ville give et udbytte på 7 % samtidig med, at kursen ville være stabil.

Ankenævnets afgørelse

Klageren får ikke medhold i klagen.

Klageren får klagegebyret tilbage.