Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior, III og IV Mezzanine obligationer i henhold til formueplejeaftaler med henholdsvis middel og høj risikovillighed

Indledning

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering af klagerens midler i ScandiNotes II Senior, III og IV Mezzanine obligationer i henhold til formueplejeaftaler med henholdsvis middel og høj risikovillighed.

Sagens omstændigheder

Klageren indgik den 16. april 2002 en formueplejeaftale med DiskontoBanken (nu: DiBa Bank) vedrørende ratepensionsmidler i depot nr. … 101. Af aftalen fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er mere end 15 år. Forventet start af udbetalinger: 2013.

…

Risikoprofil

Høj risiko:

Der investeres i individuelle danske obligationer/obligationsbaserede investeringsforeninger, udenlandske obligationer via investeringsforeninger, aktieindekserede obligationer, aktiebaserede investeringsforeningers basis- og specialafdelinger samt individuelle danske aktier. Midlerne placeres som hovedregel med en overvægt i aktier.

Investeringsopbygning

Banken baserer investeringer efter denne aftale på en overordnet fordeling mellem aktivtyper. Aktivtyper omfatter kontant indestående (K), obligationsinvestering (O) samt aktieinvestering (A). Fordelingen på aktivtyper bruges som en overordnet styring af risikoen ved kundens investeringer. De værdipapirer, som kunden investerer i gennem denne aftale, benævnes investeringsobjekter. Herunder findes en oversigt over investeringsobjekter med angivelse af risiko og afkastmuligheder.

Værdipapirerne er bedømt på en skala fra 1 til 10, hvor 1 er udtryk for lav risiko/afkastmulighed og 10 er udtryk for høj risiko/afkastmulighed.

Investeringsfordeling

Banken placerer pensionsmidlerne, omfattet af denne aftale, ud fra en bestemt procentuel fordeling mellem aktivtyperne. Midlernes procentuelle fordeling samt valg af investeringsobjekter foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyperne kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden erklærer sig indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådanne tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…"

Den 1. maj 2007 indgik klageren en formueplejeaftale med banken vedrørende andre ratepensionsmidler i et depot med nr. … 607 på vilkår svarende til ovennævnte aftale vedrørende ratepensionsdepot nr. … 101.

Den 1. maj 2007 indgik klageren også en formueplejeaftale med banken vedrørende sine frie midler i depot nr. … 580. Af aftalen fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er 0-5 år, svarende til en kort investeringshorisont.

Risikoprofil

Middel risiko:

Kunden ønsker et højere afkast end afkastet for den toneangivende danske obligationsrente set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise store udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med tab, men set over den samlede investeringshorisont er der mulighed for et positivt afkast, der overstiger den toneangivende danske obligationsrente.

Definitioner

Obligationsbaserede investeringer: Omfatter danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende.

…

Investeringsfordeling

Banken anbefaler følgende overordnede investeringsfordeling:

Aktier skal i ovennævnte matrix opfattes som aktiebaserede investeringer, og obligationer skal opfattes som obligationsbaserede investeringer.

Midlernes fordeling samt valg af værdipapirer foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktier og obligationer kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden er indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådan tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…

Meddelelser

Banken giver ved hvert køb, salg eller nytegning af værdipapirer meddelelse til kunden om de enkelte handler ved fremsendelse af nota eller via Webbank.

Oplysninger, som banken vurderer skal tilgå kunden, vil straks blive udsendt. Herudover vil kunden hvert kvartal modtage en oversigt over beholdningens sammensætning.

…"

Banken investerede herefter klagerens midler.

Af en beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens ratepensionsdepot nr. … 101 fremgår:

Af en beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens ratepensionsdepot nr. … 607 fremgår:

Af en beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens depot nr. … 580 med frie midler fremgår:

Banken har oplyst, at ratepensionsdepoterne nr. … 607 den 30. december 2009 blev sammenlagt med ratepensionsdepot nr. … 101 og risikovilligheden ændret til middel svarende til 7 på en skala fra 1-10.

Banken har videre oplyst, at ratepensionsdepot nr. … 101 i juli 2010 blev overført til et andet pengeinstitut P. Depot nr. … 580 blev også overført til P. ScandiNotes III Mezzanine obligationer forblev i et depot i DiBa Bank.

Ved brev af 3. december 2010 udtrykte klageren utilfredshed med bankens investering af hans midler i ScandiNotes værdipapirer og forbeholdt sig at gøre et erstatningskrav gældende vedrørende tab forbundet hermed.

Ved brev af 3. januar 2011 afviste banken at have pådraget sig et erstatningsansvar overfor klageren i forbindelse med investeringerne.

Banken har oplyst, at der pr. 11. marts 2011 er konstateret en nedskrivning af ScandiNotes III Mezzanine obligationerne på 100 % og af ScandiNotes IV Mezzanine obligationerne på 17,3 %.

Parternes påstande

Den 1. februar 2011 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank skal betale hans tabte midler tilbage.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter

Klageren har anført, at han har mistet en betydelig sum penge i forbindelse med investering i højrisikopapirer, som ikke svarer til hans risikoprofil.

DiBa Bank har bl.a. anført, at formueplejeaftalerne gav banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi. Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer.

Det fremgår af formueplejeaftalerne, at al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab.

Banken har ikke tilsikret klageren et positivt afkast i det enkelte år eller for hvert papir i ordningen.

Aftalerne udelukker ikke investering i virksomhedsobligationer.

Klageren valgte i aftalerne henholdsvis høj og middel risikovillighed.

Det giver ikke mening kun at vurdere enkelte værdipapirer i den samlede portefølje.

Risikoen skal bedømmes ud fra depoternes samlede beholdning.

Inden banken investerede klagerens midler i ScandiNotes foretog banken en vurdering af afkastet i forhold til risikoen.

ScandiNotes III og IV Mezzanine obligationer blev ved udstedelsen ratet Baa, hvilket - herunder på investeringstidspunktet - må anses for lav risiko.

Udover ratingen har banken ved vurderingen af papirerne lagt til grund, at

- der var tale om banker, der alle var underlagt et finanstilsyn, som skulle sikre, at bankerne overholdt lovningsmæssige krav til solvens og likviditet,

- en dansk bank aldrig tidligere er set gå konkurs med deraf følgende tab for bankens kreditorer, og

- de deltagende banker alle var børsnoterede og vurderet af markedet som værende attraktive investeringsobjekter.

Investeringerne blev foretaget ud fra et ønske om at skaffe klageren den højst mulige effektive rente inden for den aftale om forvaltning af midlerne, som der var indgået.

Banken har investeret i overensstemmelse med mandatet i de indgåede aftaler.

Det fremgår af bankens tabsopgørelse, at klagerens tab på investeringerne i ScandiNotes udgør ca. 538.000 kr. (pr. 11. marts 2011) for depot nr. … 580 og ca. 32.250 kr. (pr. 28. december 2011) for depot nr. … 101 - hvis papirerne beholdes til udløb og der ikke er flere af de i papirerne involverede banker, der kommer i økonomiske problemer.

Ankenævnets bemærkninger

Klageren valgte vedrørende sine ratepensionsmidler i depot nr. … 101 og … 607 i formueplejeaftalerne fra 2002 og 2007 med DiBa Bank en høj risikoprofil og en investeringshorisont på mere end 15 år.

Aftalerne indeholder en oversigt over investeringsobjekter. Ifølge oversigten kan der bl.a. investeres i danske og udenlandske erhvervsobligationer. Aftalen indeholder ikke definitioner af disse begreber. Ankenævnet finder, at investeringerne i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Af aftalerne fremgår, at midlerne som hovedregel placeres "med en lille overvægt i aktier" samt at "Banken placerer pensionsmidlerne … ud fra en bestemt procentuel fordeling mellem aktivtyperne. Midlernes procentuelle fordeling samt valg af investeringsobjekter foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont."

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 vedrørende depot nr. … 101 fremgår, at banken havde investeret ca. 2 % af klagerens pensionsmidler i ScandiNotes II Senior og ca. 7 % i ScandiNotes IV Mezzanine obligationer samt i alt ca. 30 % obligationsbaseret og ca. 57 % aktiebaseret.

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 vedrørende depot nr. … 607 fremgår ikke investeringer i ScandiNotes obligationer. Der fremgår ca. 35 % obligationsbaserede og ca. 59 % aktiebaserede investeringer.

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at investeringerne af klagerens pensionsmidler er i strid med de indgåede aftaler set i forhold til sammensætningen af porteføljerne den 30. juni 2008.

Der er ikke hermed taget stilling til, om bankens investeringer i øvrigt på vegne af klageren - herunder om de skiftende sammensætninger af porteføljen - har været i overensstemmelse med de rammer, som er en følge af formueplejeaftalerne og klagerens risikovillighed. Det bemærkes herved, at Ankenævnet ikke påtager sig at foretage en revisionsmæssig gennemgang af de under en formueplejeaftale foretagne investeringer med henblik på at konstatere eventuelle investeringer i strid med aftalen.

Klageren valgte vedrørende sine frie midler i depot nr. … 580 i formueplejeaftalen fra 2007 med DiBa Bank en middel risikoprofil og en kort investeringshorisont på 0-5 år.

Af formueplejeaftalen fremgår, at der ved middel risiko ønskes "et højere afkast end afkastet for den toneangivende danske obligationsrente set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise store udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer."

Af aftalen fremgår, at obligationsbaserede investeringer omfatter "danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Af aftalen fremgår en "standard-investeringsfordeling" på 0-30 % aktiebaserede og 70-100 % obligationsbaserede investeringer.

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 vedrørende depot nr. … 580 fremgår, at banken havde investeret ca. 22 % af klagerens pensionsmidler i ScandiNotes III Mezzanine og ca. 4 % i ScandiNotes IV Mezzanine obligationer samt i alt ca. 79 % obligationsbaseret og ca. 18 % aktiebaseret.

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at investeringerne af klagerens frie midler er i strid med den indgåede aftale set i forhold til sammensætningen af porteføljen den 30. juni 2008.

Der er ikke hermed taget stilling til, om bankens investeringer i øvrigt på vegne af klageren - herunder om de skiftende sammensætninger af porteføljen - har været i overensstemmelse med de rammer, som er en følge af formueplejeaftalen og klagerens risikovillighed. Det bemærkes herved, at Ankenævnet ikke påtager sig at foretage en revisionsmæssig gennemgang af de under en formueplejeaftale foretagne investeringer med henblik på at konstatere eventuelle investeringer i strid med aftalen.

Ankenævnets afgørelse

Klageren får ikke medhold i klagen.