Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior, III & IV Mezzanine, V Junior samt Kalvebod I obligationer i henhold til formueplejeaftaler.

Medhold klager


Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering i ScandiNotes II Senior, III IV Mezzanine, V Junior samt Kalvebod I obligationer i henhold til formueplejeaftaler.

Sagens omstændigheder.

Den 18. november 2003 indgik klageren med DiBa Bank en formueplejeaftale vedrørende kapitalpensionsmidler. Af aftalen fremgår:

"…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi – efter bedste skøn – de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi.

…

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdien af værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinjer for investeringerne.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er 5-15 år. Forventet ud-betalingsår: 2010.

….

Risikoprofil

Middel risiko:

Der investeres i individuelle danske obligationer/obligationsbaserede investeringsforeninger, udenlandske obligationer i investeringsforeninger, aktieindekserede obligationer samt aktiebaserede investeringsforeningers basis- og specialafdelinger. Midlerne placeres som hovedregel med en lille overvægt i obligationer.

Investeringsopbygning

Banken baserer investeringer efter denne aftale på en overordnet fordeling mellem aktivtyper. Aktivtyper omfatter kontant indestående (K), obligationsinvestering (O) samt aktieinvestering (A). Fordelingen på aktivtyper bruges som en overordnet styring af risikoen ved kundens investeringer. De værdipapirer, som kunden investerer i gennem denne aftale, benævnes investeringsobjekter. Herunder findes en oversigt over investeringsobjekter med angivelse af risiko og afkastmuligheder.

Værdipapirerne er bedømt på en skala fra 1 til 10, hvor 1 er udtryk for lav risiko/afkastmulighed og 10 er udtryk for høj risiko/afkastmulighed.

Investeringsfordeling

Banken placerer pensionsmidlerne, omfattet af denne aftale, ud fra en bestemt procentuel fordeling mellem aktivtyperne. Midlernes procentuelle fordeling samt valg af investeringsobjekter foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyperne kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden erklærer sig indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådanne tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…"

I foråret 2006 indgik klageren vedrørende sine frie midler en formueplejeaftale med banken. Af denne aftale fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er over 5 år, svarende til en lang investeringshorisont.

Risikoprofil

Lav risiko:

Kunden ønsker et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående.

Definitioner

Obligationsbaserede investeringer: Omfatter danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende.

…

Investeringsfordeling

Banken anbefaler følgende overordnede investeringsfordeling:

Aktier skal i ovennævnte matrix opfattes som aktiebaserede investeringer, og obligationer skal opfattes som obligationsbaserede investeringer.

Midlernes fordeling samt valg af værdipapirer foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktier og obligationer kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden er indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådan tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…

Meddelelser

Banken giver ved hvert køb, salg eller nytegning af værdipapirer meddelelse til kunden om de enkelte handler ved fremsendelse af nota eller via Webbank.

Oplysninger, som banken vurderer skal tilgå kunden, vil straks blive udsendt. Herudover vil kunden hvert kvartal modtage en oversigt over beholdningens sammensætning.

…"

Ved et tillæg af 26. marts 2007 tiltrådte klageren, at definitionen af middel risiko i formueplejeaftalen vedrørende pensionsmidlerne blev ændret til:

"…

Middel risiko:

Der investeres i individuelle danske obligationer/obligationsbaserede investeringsforeninger, udenlandske obligationer i investeringsforeninger, aktieindekserede obligationer, aktiebaserede investeringsforeningers basis- og specialafdelinger samt individuelle danske og nordiske aktier. Midlerne placeres som hovedregel med en lille overvægt i obligationer.

…"

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagerens pensionsdepot ca. 980.000 kr. Heraf havde banken investeret for ca. 38.000 kr. i ScandiNotes V Junior svarende til ca. 4 % af depotværdien, for ca. 25.000 kr. i ScandiNotes IV Mezzanine svarende til ca. 2,5 % af depotværdien og for ca. 81.000 kr. i ScandiNotes II Senior obligationer svarende til ca. 8 % af depotværdien.

Af fremlagt depotoversigt pr. 30. juni 2008 vedrørende klagerens pensionsmidler fremgår:

*) Udtrukket til kurs 100 pr. 01.07.2008

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagerens frie depot ca. 1.800.000 kr. Heraf havde banken investeret for ca. 64.000 kr. i Kalvebod I obligationer svarende til ca. 3,5 % af depotværdien, for ca. 467.000 kr. i ScandiNotes III Mezzanine svarende til ca. 26 % af depotværdien og for ca. 108.000 kr. i ScandiNotes II Senior obligationer svarende til ca. 6 % af depotværdien.

Af fremlagt depotoversigt pr. 30. juni 2008 vedrørende klagerens frie midler fremgår:

Ved brev af 12. juni 2009 anførte klageren overfor banken, at hun var utilfreds med investeringerne i ScandiNotes obligationer.

Ved brev af 7. august 2009 afviste banken klagen, da banken anså investeringerne for at være i overensstemmelse med formueplejeaftalerne. I den følgende korrespondance fastholdt klageren sin utilfredshed med investeringerne og banken afvisningen af klagen.

Banken har oplyst, at ScandiNotes II Senior obligationerne pr. 30. oktober 2009 er nedskrevet med 2,5 %, III Mezzanine er nedskrevet med 100 %, IV Mezzanine er nedskrevet med 17 %, V Junior er nedskrevet med 85 % og Kalvebod obligationerne er nedskrevet med 12 %.

Parternes påstande.

Klageren har den 6. oktober 2009 indbragt sagen for Ankenævnet, som forstår påstanden således, at DiBa Bank skal tilpligtes at tilbagekøbe tabsgivende værdipapirer herunder ScandiNotes obligationerne til de oprindelige anskaffelseskurser.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har bl.a. anført, at hun lagde stor vægt på sikkerhed og valgte lav risikovillighed i formueplejeaftalen vedrørende de frie midler.

Banken har i henhold til reglerne om investorbeskyttelse registreret hende som detailkunde, som vil nyde den højeste beskyttelse.

Banken estimerede ved indgåelsen af formueplejeaftalen i 2006 et årligt udbytte på ca. 100.000 kr. Udbyttet blev kun ca. 80.000 kr. for året, ca. 55.000 kr. i 2007 og ca. 32.000 kr. i 2008. Dette illustrerer, at bankens rådgivning ikke har været tilfredsstillende.

Banken har investeret hendes midler med en for stor risiko.

På 18 måneder har hun tabt ca. 628.000 kr. Heraf udgør tabene på ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod obligationerne ca. 468.500 kr.

Der står i aftalen under lav risiko, at afkastet kan udvise "mindre" udsving og være forbundet med "mindre" tab. Hendes tab kan ikke rummes i denne beskrivelse.

Hun har ved hvert møde udtrykkeligt pointeret overfor banken, at hun vælger sikkerhed frem for alt. Hun blev forsikret om, at "de passede godt på hendes penge".

Banken har ikke informeret om, at hun via investeringen i ScandiNotes har været med til at garantere for andre banker herunder Islandske. Dette ville hun have været betænkelig ved.

Banken burde have udvist rettidig omhu og have reageret, da den fik mistanke om, hvordan det kunne gå.

DiBa Bank har bl.a. anført, at formueplejeaftalerne gav banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

I aftalerne aftales den nærmere opbygning af investeringer, som kan foretages i den enkelte formuepleje. Det fremgår af aftalerne, at banken kan investere klagerens midler i bl.a. erhvervsobligationer, danske og udenlandske aktier efter en af banken bestemt procentuel fordeling mellem de forskellige aktivtyper.

Samtlige værdipapirer var børsnoterede, og de officielle kurser kan derfor tages som markedets vurdering af papirernes risiko på investeringstidspunktet.

ScandiNotes II Senior obligationen blev ved udstedelsen ratet A og III Mezzanine blev ratet Baa, hvilket må anses for værende lav risiko. ScandiNotes V Junior blev ratet Ba, hvilket er en lidt højere risiko end de øvrige obligationer.

Den samlede risiko på klagerens porteføljer svarer til risikoprofilerne.

Registreringen af klageren som detailkunde fritager hende ikke for de risici som følger af de indgåede formueplejeaftaler.

Banken har til fulde holdt sig indenfor mandaterne i aftalerne.

Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken i henhold til formueplejeaftalerne foretog.

Det fremgår af aftalerne, at klageren er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Det fremgår af formueplejeaftalerne, at al investering er forbundet med muligheden for både gevinst og tab.

Hverken klageren, banken eller nationalbankdirektøren kunne forudse finanskrisen og indvirkningen heraf på de foretagne investeringer.

Tabene på ScandiNotes obligationerne i pensionsdepotet kan pr. 30. oktober 2009 samlet opgøres til ca. 34.000 kr.

Tabene på Kalvebod og ScandiNotes obligationerne i klagerens frie depot kan samlet opgøres til ca. 468.500 kr.

Afkastet har i perioden fra 31. december 2007 til 23. november 2009 været negativt med ca. 540.000 kr.

Tabene skal reduceres med modtagne renter.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Klageren valgte i formueplejeaftalen af november 2003 vedrørende sine pensionsmidler en middel risikovillighed.

Af tillægget til formueplejeaftalen, som klageren indgik i marts 2007, fremgår, at der ved middel risiko "investeres i individuelle danske obligationer/obligationsbaserede investeringsforeninger, udenlandske obligationer i investeringsforeninger, aktieindekserede obligationer, aktiebaserede investeringsforeningers basis- og specialafdelinger samt individuelle danske og nordiske aktier. Midlerne placeres som hovedregel med en lille overvægt i obligationer."

Aftalen indeholder en oversigt over investeringsobjekter. Ifølge oversigten kan der bl.a. investeres i danske og udenlandske erhvervsobligationer. Aftalen indeholder ikke definitioner af disse begreber. Ankenævnet finder, at investeringerne i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Ankenævnet finder ikke, at klagerens ønske om middel risiko udelukker, at enkelte værdipapirer eventuelt måtte være forbundet med højere risiko, forudsat at banken til stadighed investerede klagerens samlede portefølje i overensstemmelse med en middel risikovillighed.

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at de oplyste investeringer af klagerens pensionsmidler i ScandiNotes V Junior svarende til ca. 4 % af depotværdien, ScandiNotes IV Mezzanine svarende til ca. 2,5 % af depotværdien og ScandiNotes II Senior obligationer svarende til ca. 8 % af depotværdien er i strid med formueplejeaftalen og klagerens valg af middel risiko. Klagen tages således ikke til følge for så vidt angår klagerens pensionsdepot.

Der er ikke hermed taget stilling til, om bankens investeringer i øvrigt på vegne af klageren - herunder om de skiftende sammensætninger af porteføljen - har været i overensstemmelse med de rammer, som er en følge af formueplejeaftalerne og klagerens risikovillighed. Herved bemærkes, at Ankenævnet ikke påtager sig at foretage en revisionsmæssig gennemgang af de under en formueplejeaftale foretagne investeringer med henblik på at konstatere eventuelle investeringer i strid med aftalen.

I formueplejeaftalen fra 2006 vedrørende sine frie midler valgte klageren en lav risikovillighed.

Af aftalen fremgår, at der ved lav risiko ønskes "et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående."

Af aftalen fremgår desuden, at obligationsbaserede investeringer omfatter "danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Klagerens ønske om en lav risiko udelukker ikke, at enkelte værdipapirer eventuelt måtte være forbundet med en højere risiko, forudsat at banken til stadighed investerede klagerens samlede portefølje i overensstemmelse med den af klageren tilkendegivne lave risikovillighed.

Banken investerede ca. 3,5 % af klagerens frie midler i Kalvebod I obligationer, ca. 26 % i ScandiNotes III Mezzanine obligationer og ca. 6 % i ScandiNotes II Senior obligationer.

Ankenævnet finder, at disse investeringer var i strid med klagerens valg af lav risikovillighed set i sammenhæng med de øvrige anskaffede værdipapirer, hvorfor klagerens påstand tages delvist til følge som nedenfor bestemt.

Da bankens investeringer således var i strid med formueplejeaftalen med klager, finder aftalens bestemmelse om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke i relevant omfang skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger kurtagefrit tilbagekøbe klagerens ScandiNotesIISenior,IIIMezzanineog Kalvebod obligationer fra det frie depot. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagen vedrørende pensionsdepotet tages ikke til følge.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.