Afgørelse

Investering i ScandiNotes III Mezzanine obligationer i henhold til en formueplejeaftale med middel risikovillighed.

Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering af klagerens midler i ScandiNotes III Mezzanine obligationer i henhold til en formueplejeaftale med middel risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

DiBa Bank har oplyst, at klageren og hendes søn S var til møde i banken den 10. august 2007. Klageren fik fastlagt sin investeringsprofil og modtog rådgivning vedrørende formuepleje af sine midler. Hun blev bl.a. præsenteret for et skriftligt oplæg på 6 sider, hvoraf fremgår:

"…

• Professionel porteføljeforvaltning (historisk god track-record)

• Overordnet markedsvurdering hvor der sker aktivfordeling mellem aktier og obligationer. Dette sker på månedlige strategimøder.

• Daglig opfølgning på markedet – kortsigtede muligheder opfanges.

• På aktiesiden sker der udvælgelse af investeringstemaer /regioner/brancher.
Denne udvælgelse omfatter både investeringsforeninger og aktier på fondskode niveau.

• På obligationssiden sker der udvælgelse af både investeringsforening og obligationer på fondskode niveau.

…

Formuepleje

• En individuel ordning, hvor DiBa forvalter kundens midler ud fra en præcis formuleret investeringsstrategi.

…

Oplæg til investering i Formuepleje

…"

Klageren indgik samme dag - den 10. august 2007 - en formueplejeaftale med DiBa Bank vedrørende sit depot nr. -435. Af aftalen fremgår:

"…

Aftalen bemyndiger pengeinstituttet til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

Aftalen forpligter pengeinstituttet til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi.

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. Pengeinstituttet kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen med tilhørende grænser. En ændring foretages altid med udgangspunkt i den valgte risikoprofil. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af pengeinstituttet.

…

Jeg vil årligt modtage årsopgørelse, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

Investeringsprofil

Pengeinstituttets rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 6.

Formålet med denne investering er: Frie midler, med en tidshorisont på 10 år.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til FRIE MIDLER privat (6057). Risikotal 5-7, middel risikovillighed. Ønsker at investere med en vis risikovillighed. Ønsker en nogenlunde stabil udvikling i afkastet, men tåler også moderate tab. Der accepteres moderate udsving i formuen.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på aftalen at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdien af værdipapirerne, i vekselkurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

Pengeinstituttet bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre pengeinstituttet ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra pengeinstituttets side.

…"

Af aftalen fremgår følgende sammensætning af værdipapirer:

Klageren indgik også en formueplejeaftale med samme risikovillighed vedrørende sit kapitalpensionsdepot nr. -735. Banken investerede herefter klagerens midler. ScandiNotes obligationer blev kun købt til klagerens depot nr. -435.

Den 6. september 2007 investerede banken klagerens midler i nominelt 494.711,99 ScandiNotes III Mezzanine obligationer til kurs 91,85 for 455.074,55 kr. inkl. 681,59 kr. i kurtage.

Den 26. oktober 2007 investerede banken klagerens midler i yderligere nominelt 197.947,61 ScandiNotes III Mezzanine obligationer til kurs 92,25 for 182.906,67 kr. inkl. 300 kr. i kurtage.

Den 24. juni 2008 solgte banken fra klagerens beholdning nominelt 180.668,71 ScandiNotes III Mezzanine obligationer til kurs 91 for 164.108,53 kr. efter fradrag af 300 kr. i kurtage.

Af en fremlagt beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for depot nr. -435 fremgår:

Banken har oplyst, at klageren den 6. marts 2009 opsagde begge formueplejeaftaler.

Ved brev af 9. juni 2009 til banken spurgte klagerens revisor til grundlaget for investeringen i ScandiNotes obligationer og anmodede om at få tilsendt skriftligt materiale med relation til indgåelsen af formueplejeaftalen.

Ved brev af 16. juni 2009 besvarede banken henvendelsen fra klagerens revisor.

Ved brev af 19. august 2009 til klageren besvarede banken en klage over, at porteføljen ikke havde været opdelt i en risikofri obligationsdel og en mere risikofyldt aktiedel, hvilket syntes at være klagerens opfattelse af indholdet af den indgåede formueplejeaftale. Banken afviste at have investeret klagerens midler i strid med mandatet i aftalen.

Banken har oplyst, at ScandiNotes III Mezzanine obligationerne er nedskrevet med 100 %.

Parternes påstande.

Klageren har den 4. februar 2010 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank skal betale en erstatning på 471.575 kr. svarende til tabet på investeringerne i ScandiNotes III Mezzanine obligationer.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har bl.a. anført, at hendes formue havde baggrund i overtagelse af et fællesbo samt forsikringsudbetaling efter hendes afdøde ægtefælle.

Hun er enlig pensionist og ikke aktivt erhvervsdrivende.

Hun ønskede sin likvide formue forvaltet uden stor risiko. Hun gav ikke overfor banken udtryk for at være risikovillig.

Banken redegjorde ikke for den særlige risiko ved ScandiNotes obligationer, hvilket hun i så fald havde forventet. Hun havde opfattelsen af, at udtrykket "obligationer" svarede til risikoen ved realkreditobligationer.

Bankens skriftlige oplæg til mødet er fyldt med salgsorienterede "plus-ord", der er tiltænkt salg og betryggelse mere end oplysning om risici.

Hun opfattede ikke oplægget som et teoretisk eksempel. Det var grundlaget for hendes beslutning om at indgå aftalen.

Hvis ScandiNotes obligationerne karakteriseres som et struktureret produkt, er grænsen i aftalen på max. 10 % af denne type værdipapirer overskredet.

Der er et misforhold mellem det skriftlige oplægs anbefaling af køb af 10-15 % ScandiNotes obligationer og bankens faktiske køb af både ScandiNotes IISeniorog III Mezzanine obligationer.

Det bemærkes, at også ScandiNotes IISenior er en tabsgivende investering.

Tabet på bankens investering i ScandiNotes III Mezzanine obligationer kan opgøres således:

Med henblik på simplificering er tab på bankens øvrige investeringer udeladt.

DiBa Bank har bl.a. anført, at ved formuepleje skal man se på den risiko, der påhviler porteføljen som helhed.

På mødet den 10. august 2007 fik klageren og S gennemgået det skriftlige oplæg og en porteføljes mulige sammensætning i de forskellige risikoklasser.

Af det skriftlige oplæg fremgår både ScandiNotes obligationer, Skibskreditobligationer og obligationer via investeringsforeninger, hvorfor det er uforståeligt, at klageren skulle have en opfattelse af, at "obligationer" kun dækkede over realkreditobligationer.

Det skriftlige oplæg var netop - et oplæg - med eksempler på mulige investeringer.

Banken havde indenfor rammen af formueplejeaftalen en forpligtelse og en fuldmagt til at forvalte klagerens midler uden forudgående henvendelse til hende.

Klageren valgte en middel risikovillighed.

Det fremgår af aftalen, at al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab.

ScandiNotes III Mezzanine obligationerne fik ved udstedelsen ratingen Baa. Dette må anses for værende en meget lav risiko.

Banken har ved vurderingen af investeringerne udover ratingen lagt til grund, at

- der var tale om banker, der alle var underlagt et finanstilsyn, som skulle sikre, at bankerne overholdt lovningsmæssige krav til solvens og likviditet,

- en dansk bank aldrig tidligere er set gå konkurs med deraf følgende tab for bankens kreditorer, og

- de deltagende banker alle var børsnoterede og vurderet af markedet som værende attraktive investeringsobjekter.

ScandiNotes obligationer er ikke strukturerede obligationer, hvorfor grænsen for denne type værdipapirer ikke er blevet overskredet.

ScandiNotes obligationer er børsnoteret som obligationer.

Banken har investeret klagerens midler i overensstemmelse med mandatet i aftalen.

Tabet på investeringerne i ScandiNotes III Mezzanine obligationerne kan opgøres til 472.600 kr.

ScandiNotes IISenior er (pr. 12. april 2010) ikke en tabsgivende investering.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Ankenævnet finder ikke godtgjort, at DiBa Bank skulle have begået ansvarspådragende fejl eller forsømmelser i forbindelse med klagerens indgåelse af formueplejeaftalerne i 2007.

Det fremgår af formueplejeaftalen vedrørende depot nr. -435, at klageren valgte en risikovillighed på "6", hvor "4-7 = mellem risiko". Det fremgår også af aftalen, at der kan foretages investering i bl.a. aktier og obligationer med forskellig løbetid, og at alle oplysninger om investeringssammensætningen alene er vejledende. Det fremgår desuden, at sammensætningen af porteføljen skal følge "risikotal 5-7, middel risikovillighed. Ønsker at investere med en vis risikovillighed. Ønsker en nogenlunde stabil udvikling i afkastet, men tåler også moderate tab. Der accepteres moderate udsving i formuen."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger indenfor aftalens mulige investeringsområde.

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 fremgår, at banken havde investeret ca. 8 % af klagerens midler i ScandiNotes II Senior og ca. 15 % i ScandiNotes III Mezzanine obligationer.

Ankenævnet finder ikke, at de oplyste investeringer er i strid med formueplejeaftalen.

Der er ikke med ovenstående taget stilling til, om bankens investeringer i øvrigt på vegne af klageren - herunder om de skiftende sammensætninger af porteføljen - har været i overensstemmelse med de rammer, som er en følge af formueplejeaftalen og klagerens risikovillighed. Det bemærkes herved, at Ankenævnet ikke påtager sig at foretage en revisionsmæssig gennemgang af de under en formueplejeaftale foretagne investeringer med henblik på at konstatere eventuelle investeringer i strid med aftalen.

Et medlem – Carsten Holdum – bemærker i øvrigt:

Jeg finder det kritisabelt og en klar overtrædelse af forbrugerbeskyttelsesreglerne (god skik), at banken ikke oplyser om den særlige interesse den har i formidling af Scandinotes-værdipapirer, hvor banken er medudsteder og dermed reelt låner sine kunders penge. Derved risikerede bankens kunder at overse den interessekonflikt, som var forbundet med indgåelse af en formueplejeaftale.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Klagen tages ikke til følge.