Afgørelse

Investering i ScandiNotes III og IV Mezzanine samt Kalvebod PLC S1 2013 obligationer i henhold til formueplejeaftaler med lav risikovillighed.

Medhold klager


Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering i ScandiNotes III og IV Mezzanine samt Kalvebod PLC S1 2013 obligationer i henhold til formueplejeaftaler med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klageren er kunde i DiBa Bank. Han indgik i 2002 og 2004 med banken formueplejeaftaler med en lav risikovillighed. Banken investerede på grundlag af aftalen fra 2004 klagerens midler i bl.a. ScandiNotes og Kalvebod obligationer.

Den 7. juni 2006 indgik klageren med banken til afløsning af tidligere aftale en ny formueplejeaftale vedrørende sine frie midler. Af aftalen fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er over 5 år, svarende til en lang investeringshorisont.

Risikoprofil

Lav risiko:

Kunden ønsker et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående.

Definitioner

Obligationsbaserede investeringer: Omfatter danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende.

…

Investeringsfordeling

Banken anbefaler følgende overordnede investeringsfordeling:

Aktier skal i ovennævnte matrix opfattes som aktiebaserede investeringer, og obligationer skal opfattes som obligationsbaserede investeringer.

Midlernes fordeling samt valg af værdipapirer foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktier og obligationer kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden erklærer sig indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådanne tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…

Meddelelser

Banken giver ved hvert køb, salg eller nytegning af værdipapirer meddelelse til kunden om de enkelte handler ved fremsendelse af nota eller via Webbank.

Oplysninger, som banken vurderer skal tilgå kunden, vil straks blive udsendt. Herudover vil kunden hvert kvartal modtage en oversigt over beholdningens sammensætning. …

…"

Af materiale fremlagt under sagen fremgår, at banken havde investeret klagerens midler i bl.a. nominelt 332.929,54 ScandiNotes III Mezzanine, nominelt 281.696,72 ScandiNotes IV Mezzanine og nominelt 750.000 Kalvebod obligationer.

Klageren har oplyst, at han i juni 2008 gennemgik en test vedrørende risikovillighed. Testen viste 5 på en skala fra 1-10, men han ønskede risikovilligheden sat ned til 3.

Den 10. juni 2008 indgik klageren en ny aftale om formuepleje, hvoraf fremgår:

"…

Aftalen bemyndiger DiBa Bank til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

Aftalen forpligter DiBa Bank til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi.

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. DiBa Banks porteføljegruppe overvåger og vurderer løbende sammensætningen af værdipapirer omfattet af denne aftale. Overvågningen tager udgangspunkt i en løbende kontrol af overholdelse af de til enhver tid gældende procentfordelinger i investeringsstrategien. DiBa Banks vurdering tager udgangspunkt i en makroøkonomisk vurdering samt en vurdering af de aktuelle markedsforhold for de aktivklasser, der indgår i investeringsstrategien. DiBa Bank kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen. En ændring foretages altid ud fra den valgte investeringsprofil eller risikotal i henhold til særskilt aftale. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af DiBa Bank.

…

Jeg vil min. hver 6. måned modtage oversigter, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

…

Investeringsprofil

DiBa Banks rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 5

Formålet med denne investering er: Frie midler, med en tidshorisont på 10 år.

Risikotal ændret fra 5 til 3

Ønsker den samme fordeling som tidligere indgået aftale.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til FRIE MIDLER privat (6034). Risikotal 3-4, moderat lav risikovillighed. Ønsker et forholdsvis sikkert og jævnt afkast og vil kun løbe begrænset risiko og accepterer kun mindre udsving i formuen.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

…

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. … Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

DiBa Bank bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre DiBa Bank ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra DiBa Banks side.

…"

Af aftalen fremgår følgende sammensætning af værdipapirer:

Af materiale fremlagt under sagen fremgår, at banken henholdsvis den 16. og 24. juni 2008 af klageren købte nominelt 221.851,06 ScandiNotes IV Mezzanine og nominelt 149.593,35 ScandiNotes III Mezzanine obligationer.

Af fremlagt depotoversigt pr. 30. juni 2008 fremgår:

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagerens depot ca. 3.700.000 kr. Heraf havde banken bl.a. investeret klagerens midler i nominelt 183.336,19 ScandiNotes III Mezzanine obligationer, i nominelt 59.845,66 ScandiNotes IV Mezzanine obligationer og i nominelt 750.000 Kalvebod obligationer. Banken har anført, at værdipapirerne i alt udgjorde ca. 25 % af depotets værdi. Kalvebod obligationerne udgjorde ca. 19 %, ScandiNotes III Mezzanine ca. 4,5 % og ScandiNotes IV Mezzanine ca. 1,5 %.

Ved brev af 10. september 2008 blev klageren af banken orienteret om, at Kalvebod obligationerne ville blive nedskrevet med ca. 12 %.

Ved breve af 9. februar 2009 blev klageren orienteret om, at ScandiNotes III og IV obligationerne ville blive nedskrevet.

Ved brev af 18. marts 2009 tilkendegav klageren utilfredshed med bankens investering i ScandiNotes III og IV Mezzanine samt Kalvebod obligationerne og anmodede om, at banken tilbagekøbte papirerne til de oprindelige anskaffelseskurser.

Ved brev af 12. maj 2009 afviste banken at have begået fejl i forbindelse med investeringen af klagerens midler. Klageren og banken fastholdt i den følgende korrespondance henholdsvis klagen og afvisningen heraf.

Af bankens brev af 28. maj 2009 til klageren fremgår:

"…

Det er naturligvis dybt beklageligt, at udviklingen har fået denne vurdering til at briste, og at der er tale om tab for investorer med denne type obligationer [ScandinotesIII Mezzanine]. Samtidig har det reelt været umuligt at sælge obligationerne i markedet efter finanskrisens udbrud, idet der ikke findes interesserede købere.

…"

Banken har oplyst, at pr. 10. september 2009 var ScandiNotes IV Mezzanine nedskrevet med ca. 17 %, ScandiNotes III Mezzanine med 100 % og Kalvebod obligationerne med ca. 12 %.

Parternes påstande.

Klageren har den 14. august 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank tilpligtes at tilbagekøbe ScandiNotes og Kalvebod obligationerne til anskaffelseskurserne.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har bl.a. anført, at han ønskede højeste sikkerhed og laveste investeringsrisiko. Gang på gang har han overfor banken præciseret, at bevarelse af hans kapital var vigtigere end afkastet.

Han har valgt lav risikovillighed i aftalerne. Af aftalen fra 2008 fremgår, at han "ønsker et forholdsvis sikkert og jævnt afkast og vil kun løbe begrænset risiko og accepterer kun mindre udsving i formuen."

Lige før tabene begyndte at komme, blev hans risikovillighed i juni 2008 sat op til 5. Han har ikke kunnet få et svar fra banken på, om risikovilligheden blev sat op, fordi banken havde investeret ud over det aftalte. Han forlangte risikovilligheden tilbageført til 3.

Han kendte til risikoen ved investering i aktier og accepterer tab forbundet hermed.

Han forstod på banken, at investering i obligationer var den sikre del.

Han havde ikke det store kendskab til investering, hvorfor han valgte at lade banken investere i tillid til, at hans interesser blev varetaget i overensstemmelse med hans valgte lave risikovillighed.

Den 30. juni 2009 bestod ca. 33 % af obligationsporteføljen af ScandiNotes og Kalvebod obligationer.

Banken har ikke investeret i overensstemmelse med formueplejeaftalerne og har udvist grov uagtsomhed samt bevidst misligholdelse.

Tabet udgør 283.689 kr. svarende til 12 % af obligationsporteføljen og med risiko for at miste op til ca. 1.000.000 kr.

DiBa Bank har bl.a. anført, at formueplejeaftalen gav banken en fuldmagt og en forpligtelse til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken i henhold til formueplejeaftalerne foretog.

I formueplejeaftalen aftales den nærmere opbygning af investeringer, der foretages i den enkelte formuepleje, og det fremgår heraf, at der kan investeres i erhvervsobligationer og danske samt udenlandske aktier efter en af banken bestemt procentuel fordeling mellem de i aftalen nævnte aktivtyper.

ScandiNotes III og IV Mezzanine obligationerne fik ved udstedelsen ratingen Baa. Dette må anses for en meget lav risiko.

Samtlige værdipapirer var børsnoterede, og de officielle kurser kan derfor tages som markedets vurdering af papirernes risiko på investeringstidspunktet.

Klageren har et risikotal på 3 svarende til moderat lav risikovillighed.

Banken har investeret i overensstemmelse med formueplejeaftalen.

Det fremgår af aftalerne, at klageren er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Tabet ved investeringerne kan pr. 10. september 2009 opgøres til 82.000 kr. for Kalvebod obligationerne, 163.600 kr. for ScandiNotes III Mezzanine obligationerne og 5.600 kr. for ScandiNotes IV Mezzanine obligationerne.

Tabet forventes i alt at udgøre 251.200 kr. svarende til ca. 7 % af formuen.

Klageren opgør kun tabet som en andel af obligationsinvesteringen, hvilket giver et fortegnet billede.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Af formueplejeaftalen, som klageren indgik i juni 2006, fremgår, at der ved lav risiko ønskes "et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående."

Af aftalen fremgår, at obligationsbaserede investeringer omfatter "danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

I formueplejeaftalen, som klageren indgik i juni 2008, er klagerens risikovillighed umiddelbart angivet til 5, hvor "4-7 = mellem risiko". Desuden er angivet, at klageren ønsker risikovilligheden sat ned til 3, hvor "1-3 = lav risiko", og at han "ønsker den samme fordeling som tidligere indgået aftale."

Af aftalen fremgår yderligere, at der kan foretages investering i bl.a. aktier og obligationer med forskellig løbetid, og at alle oplysninger om investeringssammensætningen alene er vejledende. Det fremgår desuden, at sammensætningen af porteføljen skal følge "risikotal 3-4, moderat lav risikovillighed", hvorom det er angivet, at der ønskes "et forholdsvis sikkert og jævnt afkast og [at klageren] vil kun løbe begrænset risiko og accepterer kun mindre udsving i formuen."

Med denne beskrivelse af klagerens risikovillighed finder Ankenævnet, at klageren har lav risikovillighed.

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationer som udgangspunkt også ligger inden for denne aftales mulige investeringsområde.

Klagerens ønske om en lav risiko udelukker ikke, at enkelte værdipapirer eventuelt måtte være forbundet med en højere risiko, forudsat at banken til stadighed investerede klagerens samlede portefølje i overensstemmelse med den af klageren tilkendegivne lave risikovillighed.

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 udgjorde Kalvebod og ScandiNotes Mezzanine obligationerne ca. 25 % af depotets værdi.

Ankenævnet finder, at bankens investering af ca. 25 % af klagerens midler i ScandiNotes og Kalvebod obligationer, herunder ca. 19 % i Kalvebod obligationer var i strid med klagerens valg af lav risikovillighed i formueplejeaftalerne af 2006 og 2008 set i sammenhæng med de i øvrigt anskaffede værdipapirer.

Da bankens salg af de nævnte obligationer således var i strid med formueplejeaftalerne med klageren, finder aftalernes bestemmelser om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger kurtagefrit tilbagekøbe klagerens ScandiNotes og Kalvebod obligationer. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.