Afgørelse

Investering i ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod I obligationer i henhold til formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Medhold klager


Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering i ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod I obligationer i henhold til en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klageren er kunde i DiBa Bank.

Banken har oplyst, at klageren i 2001 indgik en formueplejeaftale med middel risikovillighed.

Den 10. februar 2005 indgik klageren med banken en ny formueplejeaftale vedrørende frie midler. Af aftalen fremgår:

"…

Bemyndigelse

… Banken er således bemyndiget til løbende at disponere over og omlægge depotet samt foretage geninvestering af indestående på kontoen.

…

Aftalens formål

Med henblik på størst muligt afkast af opsparingen forvalter banken, dog under hensyntagen til den valgte investeringsstrategi - efter bedste skøn - de aktiver, der er placeret i ovennævnte depot og ovennævnte konto i overensstemmelse med betingelserne i denne aftale.

Banken alene træffer afgørelse om, på hvilke tidspunkter og i hvilke papirer, der skal investeres indenfor den valgte investeringsstrategi. …

Ansvar

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på denne aftale at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdipapirerne, i valutakurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne. Banken påtager sig intet ansvar for utilfredsstillende resultat, herunder negativt resultat i forbindelse med den løbende forvaltning.

Banken bestræber sig på at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale bedst muligt. Kunden er indforstået med ikke at gøre banken erstatningsansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Investeringshorisont

Tidshorisonten for de aftalte investeringer er over 5 år, svarende til en lang investeringshorisont.

Risikoprofil

Lav risiko:

Kunden ønsker et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående.

Definitioner

Obligationsbaserede investeringer: Omfatter danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende.

…

Investeringsfordeling

Banken anbefaler følgende overordnede investeringsfordeling:

Aktier skal i ovennævnte matrix opfattes som aktiebaserede investeringer, og obligationer skal opfattes som obligationsbaserede investeringer.

Midlernes fordeling samt valg af værdipapirer foretages ud fra bankens aktuelle markedsvurdering og den af kunden valgte risikoprofil og investeringshorisont. Den aktuelle fordeling mellem aktier og obligationer kan til enhver tid oplyses af banken.

Kunden erklærer sig indforstået med, at den procentuelle fordeling på grund af markedssvingninger i perioder kan afvige. I sådanne tilfælde vil banken indenfor et passende tidsrum sikre, at depotets sammensætning tilpasses den planlagte fordeling.

…

Meddelelser

Banken giver ved hvert køb, salg eller nytegning af værdipapirer meddelelse til kunden om de enkelte handler ved fremsendelse af nota eller via Webbank.

Oplysninger, som banken vurderer skal tilgå kunden, vil straks blive udsendt. Herudover vil kunden hvert kvartal modtage en oversigt over beholdningens sammensætning. …

…"

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagerens depot ca. 2.000.000 kr. Heraf havde banken bl.a. investeret klagerens midler i nominelt 173.370,82 ScandiNotes III Mezzanine obligationer for ca. 158.000 kr. og i nominelt 530.000 Kalvebod obligationer for ca. 482.000 kr.

Af bankens brev af 10. september 2008 til klageren fremgår:

"… det nominelle beløb [på Kalvebod I obligationerne] nedskrives med ca. 12 %. …

…

Vi kan oplyse, at vi de sidste uger op til Nationalbankens overtagelse af Roskilde Bank, undersøgte mulighederne for at sælge obligationerne. Dette lykkedes ikke.

…"

Banken har oplyst, at klageren den 12. december 2008 indgik en ny formueplejeaftale med en risikovillighed på 2. Aftalen er ikke fremlagt.

Af bankens brev af 28. maj 2009 til klageren fremgår:

"…

Det er naturligvis dybt beklageligt, at udviklingen har fået denne vurdering til at briste, og at der er tale om tab for investorer med denne type obligationer [ScandinotesIII Mezzanine]. Samtidig har det reelt været umuligt at sælge obligationerne i markedet efter finanskrisens udbrud, idet der ikke findes interesserede købere.

…"

Ved bankens brev af 29. juni 2009 blev klageren oplyst om, at ScandiNotes III Mezzanine obligationerne var nedskrevet til en indfrielseskurs på 0.

Ved mail af 29. juli 2009 tilkendegav klageren utilfredshed med bankens investeringer i ScandiNotes og Kalvebod obligationer og anmodede om, at banken tilbagekøbte papirerne til anskaffelseskurserne.

Ved brev af 19. august 2009 afviste banken at have begået fejl i forbindelse med investeringen af klagerens midler.

Af materiale fremlagt af klageren under sagens forberedelse fremgår, at kursen på Kalvebod og Nordbank Hsh obligationerne pr. 13. oktober 2009 var henholdsvis 74 og 93,5.

Parternes påstande.

Klageren har den 3. november 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank tilpligtes at tilbagekøbe ScandiNotes og Kalvebod obligationerne til anskaffelseskurserne.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har anført, at bankens investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationerne ligger udenfor den aftale risikoprofil.

I 2005 indgik han en ny formueplejeaftale, hvor han fravalgte investering i bl.a. aktier, da det var for risikabelt. Bankens rådgiver sagde, at investering i erhvervsobligationer var lige så sikkert som investering i real- og statsobligationer.

Banken har også investeret i Nordbank Hsh obligationer, der muligvis også er en risikabel investering. I så fald er mere end halvdelen af midlerne investeret i risikable papirer.

DiBa Bank har bl.a. anført, at formueplejeaftalerne gav banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken i henhold til formueplejeaftalerne foretog.

I formueplejeaftalen aftales den nærmere opbygning af investeringer, der foretages i den enkelte formuepleje efter en af banken bestemt procentuel fordeling mellem de i aftalen nævnte aktivtyper.

ScandiNotes III Mezzanine obligationen havde på investeringstidspunktet ratingen Baa. Dette må ubetinget anses for værende lav risiko.

Samtlige værdipapirer var børsnoterede, og de officielle kurser kan derfor tages som markedets vurdering af papirernes risiko på investeringstidspunktet. Papirerne blev kursfastsat ganske højt til ca. 91.

Risikoen på porteføljen fulgte klagerens risikovillighed.

Klageren var bekendt med, at investering indebærer en mulighed for både gevinst og tab.

Banken har investeret i overensstemmelse med mandatet i aftalen.

Det fremgår af aftalerne, at klageren er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Tabet ved investeringerne i ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod obligationerne kan pr. 30. oktober 2009 opgøres til ca. 174.300 kr., hvorfra skal trækkes modtagne renter.

Nordbank Hsh obligationer er ratede AAA, hvilket er markedets højeste rating. Kursværdien er pr. 30. oktober 2009 ca. 94-95

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Ankenævnet bemærker indledningsvist, at det ved klagerens indgåelse af en ny formueplejeaftale påhvilede banken at bringe investeringerne i overensstemmelse med aftalen, og at det må anses for groft uagtsomt, såfremt banken ikke gjorde dette.

Af formueplejeaftalen, som klageren indgik i februar 2005 fremgår, at der ved lav risiko ønskes "et højere afkast end afkastet for kontant indestående set over den samlede investeringshorisont. Afkastet kan i perioder udvise mindre udsving i både negativ og positiv retning i forhold til det afkast kunden forventer. Kundens absolutte afkast kan i enkelte år være forbundet med mindre tab, men set over den samlede investeringshorisont er der store muligheder for et positivt afkast, der overstiger renten for kontant indestående."

Klageren fravalgte fuldstændig aktiebaserede investeringer, hvorfor Ankenævnet lægger til grund, at klagerens risikovillighed var meget lav.

Af aftalen fremgår, at obligationsbaserede investeringer omfatter "danske statsobligationer, realkreditobligationer, erhvervsobligationer, virksomhedsobligationer, obligationsbaserede investeringsforeninger i danske og udenlandske obligationer samt andre investeringsprodukter, hvor det underliggende aktiv er obligationslignende."

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes og Kalvebod obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Banken foretog på baggrund af formueplejeaftalen bl.a. investering for ca. 158.000 kr. af klagerens midler i ScandiNotes III Mezzanine obligationer svarende til ca. 8 % af depotets værdi og for ca. 482.000 kr. Kalvebod obligationer svarende til ca. 24 % af depotets værdi.

Ankenævnet finder, at bankens investering af ca. 8 % af klagerens midler i ScandiNotes III Mezzanine obligationer og ca. 24 % i Kalvebod obligationer var i strid med klagerens valg af en meget lav risikovillighed.

Da bankens salg af de nævnte obligationer således var i strid med formueplejeaftalen med klager, finder aftalens bestemmelse om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Banken har anført, at klageren den 12. december 2008 indgik en ny formueplejeaftale med en risikovillighed på 2. Aftalen er ikke fremlagt. Ankenævnet lægger til grund, at den af banken oplyste risikovillighed på 2 er på en skala fra 1-10, og dermed fortsat var meget lav. Desuden lægges til grund, at ScandiNotes III Mezzanine obligationerne på dette tidspunkt ikke kunne omsættes i markedet. Den af banken omtalte aftale ses således ikke at have betydning for vurderingen af sagen.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger kurtagefrit tilbagekøbe klagerens ScandiNotes III Mezzanine og Kalvebod I obligationer. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.