Afgørelse

Rådgivning ved investering i ScandiNotes III Mezzanine obligationer i 2005.

Medhold klager

Indledning

Sagen vedrører, om Fionia Bank (nu Nova Bank Fyn) har pådraget sig et erstatningsansvar i forbindelse med klagerens investering i 2 % Scandinotes III Mezzanine obligationer i 2005.

Sagens omstændigheder

Klageren, der er født i 1928, har i mange år været kunde i Fionia Bank.

Den 10. oktober 1995 oprettede hun bl.a. et depot for frie midler (-110) med henblik på investering i værdipapirer.

Banken har oplyst, at klageren gennem årene har haft en investeringsprofil med en mellem risiko.

Den 9. marts 2005 sendte banken et investeringsforslag til klagerens revisor, R, der repræsenterer klageren i denne sag:

"…

Omlægning af depot tilhørende [klageren] …

Ifølge aftale fremsendes forslag om omlægning af [klagerens] obligationer.

Følgende foreslå[]s solgt grundet den skattemæssige skattefrie kursgevinst samt obligatio[n]ernes korte løbetid:

3% Skibe ink.st. 2005 - kurs d.d. 100,31

4% Nykredit, 2007 - kurs d.d. 102,45

Derudover kunne det overvejes om man skulle sælge RD, 5% 2016 da kursen ligger noget over kurs 100 og der løbende kommer udtrækning til kurs 100.

Med hensyn til hvad skal købes i stedet, vil vi foreslå at købe et mix af følgende:

2% Skibe ink.st. 2013, eff. før skat 3,41% - kurs d.d. 89,10 (udløb ultimo 2013)

2% Skibe ink.st. 2008, eff. før skat 2,63% - kurs d.d. 97,82 (udløb ultimo 2008)

2% RD, ink.st. 2008, eff. før skat 2,40% - kurs d.d. 99,02 (udløb primo 2008)

Bankinvest Højrentelande og Bankinvest Virksomhedsobligationer.

Derudover kunne vores nye Forening Fast Ejendom være et godt supplement til [klagerens] portefølje. Det ligger i niveau mellem aktier og obligationer med hensyn til risiko og afkast. Brochure vedlægges.

Hvis vi regner ud fra, at der ved salget af ovennævnte obligation bliver et provenu på ca. 4,8 mill. samt frie midler 2 mill – så skal vi genplacere i alt 6,8 mill., med mindre at der skal disponeres til anden side.

En fordeling kunne se således ud:

2%, Skibe, 2013 1,3 mill

2%, Skibe, 2008 2,0 mill

2% , RD, 2008 2,0 mill

Fast Ejendom 0,5 mill

Bankinvest Højrente Lande 0,5 mill

Bankinvest Virksomhedsobligationer 0,5 mill

Det giver en fornuftig spredning på egen sammensat portefølje samt en spredning i investeringsforeningen. Derudover er der en spredning på løbetiden og der er lagt vægt på, at det er skattefrie kursgevinster og lav rente af hensyn til skatten.

Derudover har hun stadig ca. 1,5 mill i 5% BRF, 2035 – og da den ligger i niveau kurs 100 kan hun fint beholde dem, da de giver hende et pænt afkast og formentlig løbende udtrækninger.

…"

Klageren foretog sig ikke yderligere i anledning af brevet.

Den 14. oktober 2005 blev klagerens beholdning af 3,00 % Danmarks Skibskreditfond SKE obligationer 2005 udtrukket. I den forbindelse blev ca. 3.798.000 kr. overført til klagerens konto (-112).

Den 17. november 2005 købte klageren på bankens anbefaling nominelt 1.427.013,63 2,00 % ScandiNotes III Mezzanine obligationer til kurs 90,6 til et beløb af ca. 1.294.000 kr. Samtidig erhvervede klageren 2% Skibe INK st.I. 2008 til et beløb af ca. 1.500.000 kr. samt 4% Nykredit til et beløb af ca. 1.492.000 kr.

Banken har anført, at klageren forud for købet af obligationerne rådførte sig med R bl.a. om risici ved Scandinotes III Mezzanine obligationerne. Klageren har anført, at R ikke var involveret i købet af obligationerne.

Den 10. juli 2009 fik klageren i banken udarbejdet en risikoprofil, hvoraf fremgår:

"…

Generel risikoprofil

Jeg har besvaret nedenstående spørgsmål om holdning til risiko. Svarene har resulteret i følgende generelle risikoprofil, som udtrykker min balance mellem ønsket om størst muligt afkast og ønsket om mindst mulig risiko for tab på mine investeringer. Den generelle risikoprofil kan fraviges i de enkelte investeringer.

Generel risikoprofil er ikke fastsat.

…"

Af risikoprofilen fremgår, at klageren i forhold til prioritering mellem afkast og risiko foretrækker en blanding af aktier og obligationer, at hun prioriterer højest at undgå at tabe penge, at hendes holdning til risiko på kort sigt er, at hun kan acceptere at tab i forventning om at opnå et lidt højere afkast, at hun, hvis værdien af investeringen inden for kort tid falder med 15 %, vil afvente i håb om, at markederne retter sig og at hendes holdning til risiko på lang sigt er, at hun ønsker en pæn vækst i formuen, men kan ikke acceptere alt for store negative afvigelser i forhold til opstillede forventninger.

Samme dag underskrev klageren i banken en "Aftale om investeringsrådgivning", hvoraf fremgår:

"…

Min finansielle situation før investering

…

Finansielle situation er ikke gennemgået.

Generel risikoprofil

Jeg har besvaret en række spørgsmål om generel holdning til afkast og risiko. Svarene har resulteret i følgende generelle risikoprofil, som udtrykker min balance mellem ønsket om størst muligt afkast og ønsket om mindst mulig risiko for tab på mine investeringer.

Den generelle risikoprofil kan fraviges for enkelte depoter eller enkelte investeringsmål.

Generel risikoprofil er ikke fastsat

Mit kendskab / mine erfaringer med finansielle investeringer

…

Kendskab og erfaring er ikke fastsat

Oversigt over mine investeringsformål

Jeg har i Fionia Bank registreret følgende investeringsformål:

FormålValgt risikoTidshorisont … Investeringsbeløb

Åbent depot Middel risiko 7.193.577

Sum7.193.577

Investeringsformål: Åbent depot

Tidshorisont: Bruges ikke

Risikoprofil og investeringsstrategi

Kundens generelle risikoprofil: Ikke oplyst

Rådgivers anbefaling: Middel risiko

Stabilitet i formuen har stor betydning. Der kan forventes moderate kursudsving, men der er også forventning til et større afkast på sigt set i forhold til kontant placering og/eller obligationer.

Obligationer vil normalt udgøre omkring halvdelen af investeringerne. En del af obligationsinvesteringerne kan være med højere kredit- og/eller valutarisiko. Garanterede obligationer (eller strukturerede indlån) kan indgå, hvis min investeringsprofil matcher denne type placering, jf. afsnittet om mit kendskab og erfaring med investeringer. Aktier kan udgøre op til ca. halvdelen af investeringerne, afhængig af investeringshorisonten. I aktieinvesteringerne skal der tilstræbes en behørig spredning.

…

Bemærkning

[Klageren] kan grundet hendes alder ikke definere tidshorisonten. [Klageren] har i dag 41,24% af depotet investeret i aktier. Profilen anbefaler max 40 %. Obligationsinvesteringen udgør i dag 38,02 af depotet, men her ligger bl.a. en meget stor post Scandinotes 111 Mezzanine, som tilsyneladende er tabt. [Klageren] har på mødet i dag, givet klart udtryk for at hun ikke var bekendt med risikoen og ej heller hvad Scandinotes produktet omfattede. Hun havde i 2005 midler som hun blot ville inv. i almindelige obligationer). [Klageren] fø[l]ger selv dagligt med i aktiekurserne og søger … råd hos sin revisor …

…"

Ved brev af 29. juli 2009 anmodede R banken om at tilbagekøbe klagerens ScandiNotes III Mezzanine obligationer.

Ved brev af 27. august 2009 afviste banken kravet.

Parternes påstande

Klageren har den 8. september 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Nova Bank Fyn skal tilbagekøbe ScandiNotes III Mezzanine obligationerne til den oprindelige anskaffelseskurs.

Nova Bank Fyn har nedlagt påstand om principalt frifindelse, subsidiært afvisning.

Parternes argumenter

Klageren har anført, at investeringen i bl.a. 2% Scandinotes III Mezzanine obligationerne blev foretaget på baggrund af bankens rådgivning.

Hun havde i mange år oplyst rådgiveren om, at nye investeringer skulle være i helt sikre værdipapirer.

Hun stolede på rådgiverens opfyldelse af hendes krav om, investeringen skulle være sikker, også set i lyset af investeringsbeløbets størrelse på ca. 1.300.000 kr.

Banken anbefalede hende et risikabelt produkt, der var "pakket ind som en obligation".

Hun blev ikke ved købet rådgivet fyldestgørende, herunder informeret om de særlige risici ved obligationerne. Hun var klart af den opfattelse, at der var tale om en obligation svarende til de andre obligationer som hun købte samtidig (2% Skibskreditfond og 4% Nykredit) og de udtrukne obligationer (3% Danmarks Skibskreditfond).

Obligationerne burde ikke være tilbudt hende som pensionist.

Hendes revisor var ikke involveret i købet af obligationerne.

Nova Bank Fyn har til støtte for frifindelsespåstanden anført, at klagerens risikovillighed var middel, og at investeringen passede hertil.

Klageren modtog fyldestgørende og sædvanlig rådgivning forud for købet af 2% ScandiNotes III Mezzanine obligationerne.

Det bestrides, at klageren ikke ønskede at investere med risiko, hvilket også fremgår af den i sagen fremlagte oversigt over klagerens køb og salg af værdipapirer i perioden 5. januar 2004 til 9. november 2009.

Risikospredningen i det oprindelige geninvesteringsforslag i marts 2005, som klageren i samråd med sin revisor valgte ikke at følge, svarede nogenlunde til geninvesteringerne i bl.a. Scandinotes III Mezzanine obligationerne. Det viser, at klageren forstod investeringen og risikospredningen, der blev valgt, herunder risikoen ved Scandinotes III Mezzanine obligationerne.

Klageren kunne få uddybende oplysninger i Fionia Bank eller hos sin revisor om obligationerne - på samme måde som ved tidligere samarbejde vedrørende investering i værdipapirer med risiko.

Klageren, der har en investeringsprofil med mellemrisiko, har selv fulgt med i værdipapirmarkedet og er en erfaren investor, der forstår investeringsstrategi og risikospredning.

Det er derfor ikke afgørende, hvorvidt risikoen var tilknyttet 2% Scandinotes III Mezzanine eller et andet værdipapir med risiko – men alene det, at klageren var indforstået med, at der forelå en risiko for tab i geninvesteringen af midlerne fra skibskreditobligationerne.

Banken havde det klare indtryk, at klageren var bekendt med risikoen og rådførte sig med sin revisor om sagen.

Banken var berettiget til at antage, at revisor også rådgav klageren ved genplaceringen af midlerne fra skibskreditobligationerne, uanset at genplaceringen ikke fulgte det konkrete forslag, men alene fulgte den foreslåede risikospredning.

Revisoren burde have fulgt op på genplacering af midlerne, da han var klagerens sædvanlige rådgiver og havde drøftet genplaceringen med banken. I modsat fald burde han have orienteret banken om, at han ikke længere var rådgiver på sagen, således at banken kunne have ageret aktivt i forhold hertil.

Banken har til støtte for afvisningspåstanden anført, at sagen ikke kan afgøres ud fra de foreliggende oplysninger, men forudsætter vidneafhøringer. Det kræver en bevisførelse, der ikke kan finde sted for Ankenævnet jf. vedtægternes § 7 stk. 1.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion

Ankenævnet lægger til grund, at klagerens risikovillighed var middel.

Klageren burde indse, at ScandiNotes III Mezzanine obligationerne, som Fionia Bank anbefalede hende, var forbundet med en større risiko end sædvanlige stats- og realkreditobligationer. Ankenævnet finder imidlertid, at der er en særlig risiko forbundet med disse obligationer. Denne særlige risiko udspringer af, at den samlede mængde af ScandiNotes III obligationer er rangordnet i tre kategorier, hvoraf Mezzanine er den mellemste. Dette indebærer, at ethvert tab, der opstår som følge af manglende betalingsevne hos et af de låntagende pengeinstitutter, i første række skal bæres af indehavere af Junior obligationerne. Værdien af Mezzanine obligationerne påvirkes, hvis det samlede tab ikke alene kan bæres af Junior tranchen.

Banken har ikke godtgjort, at den har rådgivet klageren om den særlige risiko, der er forbundet med investering i disse obligationer. Det bemærkes herved, at Ankenævnet ikke finder det godtgjort, at de drøftelser klagerens revisor havde i 2005 med banken havde betydning for klagerens investering i ScandiNotes III Mezzanine obligationerne, eller at banken på andet grundlag var berettiget til at antage, at revisor rådgav klageren. Ankenævnet finder herefter, at banken har handlet ansvarspådragende ved rådgivningen af klageren forud for hendes beslutning om køb af ScandiNotes III Mezzanine obligationerne.

Banken skal herefter uden kurtageberegning tilbagekøbe nominelt 1.427.013,63 ScandiNotes III Mezzanine obligationer til den oprindelige anskaffelseskurs.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal Fionia Bank (nu Nova Bank Fyn) af klageren uden kurtage tilbagekøbe de ScandiNotes III Mezzanine obligationer som klageren købte den 17. november 2005. Tilbagekøbet sker til kurs 90,6.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.