Sagsnummer: | 68/2008 |
Dato: | 26-06-2008 |
Ankenævn: | Peter Blok, Peter Stig Hansen, Niels Bolt Jørgensen, Jørn Ravn |
Klageemne: | Garanti - udbetaling |
Ledetekst: | Spørgsmål om udbetaling af garanti for entreprenørs forpligtelse. Betydningen af, at en bekræftelse af, at garantien fortsat var gældende, var afgivet ved en fejltagelse. |
Indklagede: | Sydbank |
Øvrige oplysninger: | |
Senere dom: | |
Pengeinstitutter |
Medhold klager
Indledning.
Denne klage vedrører klagernes krav om udbetaling af en garanti stillet for et byggeselskabs forpligtelse i forbindelse med opførelsen af et parcelhus.
Sagens omstændigheder.
Den 11. april 2005 indgik klagerne en entreprisekontrakt med et byggeselskab (anpartsselskab) om opførelse af en fast ejendom (parcelhus). Af kontakten fremgår:
"…
§ 4
Sikkerhedsstillelser:
...
Som sikkerhed for sine forpligtelser over for bygherren stiller entreprenøren bankgaranti i byggeperiode for 5 % af entreprisesummen excl moms.
…
§ 8
Garanti og ansvar:
…
I øvrigt i henhold til AB 92. (5 års reklamationsret og afhjælpningsperiode).
§ 9
AB 92 er gældende, hvor ikke andet er aftalt.
Specifikation af afvigelser:
§ 6 | Særlig aftale | (Bankgaranti alene i byggeperioden fra byggestart til 1 år efter aflevering for 5% af entreprisesummen excl. Moms)" |
Den 24. marts 2006 udstedte Sydbank på foranledning af byggeselskabet en garanti på 72.600,60 kr. til fordel for klagerne. Af garantien fremgår:
"Til sikkerhed for | opførelse af hus i hovedentreprise på bygherrens grund matr. parcel … i h.t. entreprisekontrakt af den 11.04.2005. Garantien dækker 5 % af entreprisesummen excl. moms fra byggeriets start og til 1 år efter afleveringen jævnfør entreprisekontraktens § 4. |
Gyldig indtil | 03.02.2007 |
Regler | Garantien er gyldig til ovennævnte dato, inden hvilken eventuelle krav i henhold til garantien må være banken i hænde, idet garantien i modsat fald er bortfaldet. |
Garantien forfalder, når der foreligger samtykke fra garantirekvirenten eller retsafgørelse, der er bindende for banken." |
Ved en e-mail af 28. januar 2007 til byggeselskabet fremsatte klagerne krav om betaling af 30.377,50 kr. i anledning af en række mangler ved byggeriet, som klagerne havde overtaget den 3. februar 2006. Det fremgik, at klagerne erkendte at skylde byggeselskabet 14.472,50 kr., som blev modregnet i klagernes mangelskrav på i alt 44.850 kr. I beløbet 44.850 kr. indgik 2.000 kr. i kompensation for oprydning af affald.
Ved brev af 29. januar 2007 til Sydbank anførte klagerne:
"I henhold til garantierklæring (ansøgningsnummer …) imellem
[Byggeselskabet]
og
[Klagerne]
vil jeg hermed anmode Sydbank A/S om ikke at bortfalde garantierklæringen på
kr. 72.600,60
da undertegnede og [byggeselskabet] stadigvæk har økonomiske uoverensstemmelser i forbindelse med opførelsen af hus i …"
Ved brev af 1. februar 2007 meddelte Sydbank klagerne, at garantien var gældende til 3. februar 2007. Hvis garantien skulle forlænges, kunne dette kun ske på foranledning af byggeselskabet.
Ved brev af 22. maj 2007 til Sydbank anførte klagernes advokat med henvisning til klagernes brev af 29. januar 2007, at det endelige økonomiske mellemværende mellem parterne endnu ikke kunne opgøres. Advokaten fremsendte kopi af sin skrivelse af samme dag til byggeselskabet og anmodede banken om at bekræfte, at garantien fortsat var i kraft. Af brevet til byggeselskabet fremgår, at klagernes krav med hensyn til udbedring af mangler udgjorde i størrelsesordenen 112.300 kr. ekskl. moms. I brevet henviste advokaten til, at 1 års gennemgang af byggeriet ikke havde fundet sted, hvorfor klagerne havde ladet byggeriet gennemgå af en byggesagkyndig, hvis rapport af 14. marts 2007 angav en række mangler, som skønsmæssigt ville koste 112.300 kr. ekskl. moms at udbedre.
Ved brev af 24. maj 2007 til klagernes advokat bekræftede Sydbank, at garantien fortsat var i kraft.
Sydbank har anført, at brevet af 24. maj 2007 skyldes en misforståelse, idet klagernes garantisag blev forvekslet med en anden tilsvarende garanti (på 62.375,20 kr.) udstedt på foranledning af samme byggeselskab og vedrørende et byggeri på samme vej til fordel for nogle bygherrer med navne, der kan forveksles med klagernes.
Den 20. juli 2007 anmodede klagernes advokat Voldgiftsnævnet for Bygge- og Anlægsvirksomhed om udmeldelse af syn og skøn i forbindelse med mangelssagen vedrørende klagernes ejendom.
Den 17. oktober 2007 afgav den udmeldte syns- og skønsmand skønserklæring til Voldgiftsnævnet. Erklæringen angav en række konstaterede mangler samt skønnede udbedringsomkostninger.
Ved brev af 31. oktober 2007 fremsendte klagernes advokat til Sydbank kopi af skønserklæringen. Advokaten anførte, at såfremt han ikke inden 14 dage havde modtaget 123.125 kr. fra byggeselskabet, ville han indgive klageskrift til Voldgiftsretten. Beløbet svarede til de af skønsmanden anslåede udbedringsomkostninger inkl. moms.
Ved brev af 1. november 2007 meddelte Sydbank, at garantien var ophævet den 3. februar 2007 i henhold til garantiens ordlyd. Banken anførte samtidig, at det var en fejl, at banken den 24. maj 2007 havde bekræftet, at garantien fortsat var gældende, hvilket blev beklaget.
Ved brev af 8. november 2007 til Sydbank fastholdt klagernes advokat, at garantien var gældende, jf. bankens brev af 24. maj 2007. Hertil kom, at klagerne rettidigt havde reklameret over for banken, inden garantien udløb, på hvilket tidspunkt klagerne tillige havde gjort et krav gældende over for byggeselskabet.
Den 11. januar 2008 indgav klagernes advokat klageskrift til Voldgiftsnævnet med krav om byggeselskabets betaling af 130.052,50 kr. med tillæg procesrente. Advokaten tog forbehold for regulering af påstanden. Beløbet svarede til de tidligere anførte 123.125 kr. tillagt omkostninger ved skønssagen på 21.500 kr. og fratrukket byggeselskabets tilgodehavende på 14.572,50 kr.
Ved brev af 22. januar 2008 fastholdt Sydbank, at bankens garantiforpligtelse var ophørt.
Den 4. februar 2008 indgav klagerne klage til Ankenævnet.
Den 17. marts 2008 blev byggeselskabet erklæret konkurs.
Parternes påstande.
Klagerne har nedlagt påstand om, at Sydbank skal anerkende, at garantien fortsat er gældende.
Ankenævnets bemærkninger og konklusion.
Sydbank skal anerkende, at bankens garanti af 24. marts 2006 på 72.600,60 kr. til fordel for klagerne fortsat er gældende for det fulde beløb. Klagegebyret tilbagebetales klagerne.