Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior og III Mezzanine obligationer i henhold til formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Medhold klager


Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klageren i forbindelse med bankens investering i ScandiNotes II Senior ogIII Mezzanine obligationer i henhold til en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klageren er kunde i DiBa Bank.

Banken har oplyst, at klageren den 30. oktober 2007 indgik en formueplejeaftale med banken vedrørende hendes frie midler. Af aftalen fremgår:

"…

Aftalen bemyndiger pengeinstituttet til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

Aftalen forpligter pengeinstituttet til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi.

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. Pengeinstituttet kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen med tilhørende grænser. En ændring foretages altid med udgangspunkt i den valgte risikoprofil. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af pengeinstituttet.

…

Jeg vil årligt modtage årsopgørelse, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

…

Investeringsprofil

Pengeinstituttets rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 2.

Formålet med denne investering er: Frie midler, med en tidshorisont på 10 år.

Risikotal ændret fra 2 til 3

Risikotal er ændret til 3 for at opnå en aktieinvestering på ca. 20 %.

Særlige aftaler

Aktier i DiBa vil blive indlagt i særskilt depot, og dermed ikke indgå i formueplejen.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til FRIE MIDLER privat (5034). Risikotal 3-4, moderat lav risikovillighed. Ønsker et forholdsvis sikkert og jævnt afkast og vil kun løbe begrænset risiko og accepterer kun mindre udsving i formuen.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

…

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. … Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

Pengeinstituttet bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre pengeinstituttet ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra pengeinstituttets side.

…"

Af aftalen fremgår følgende sammensætning af værdipapirer:

Af fremlagt depotoversigt pr. 27. juni 2008 fremgår:

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 var kursværdien af klagerens depot ca. 4.300.000 kr. Heraf havde banken bl.a. investeret klagerens midler i nominelt 534.283,97 ScandiNotes II Senior obligationer for ca. 516.000 kr. og i nominelt 1.177.439,25 ScandiNotes III Mezzanine obligationer for ca. 1.088.000 kr.

Banken har oplyst, at klageren den 30. oktober 2008 opsagde formueplejeaftalen.

Ved brev af 14. november 2008 udtrykte klageren overfor banken utilfredshed med investeringerne i ScandiNotes obligationerne.

Ved brev af 13. marts 2009 afviste banken at have begået fejl i forbindelse med investeringen af klagerens midler.

Banken har oplyst, at ScandiNotes obligationerne den 27. maj 2009 blev gennemgået på et møde med klageren.

Af bankens brev af 28. maj 2009 til klageren fremgår:

"…

Det er naturligvis dybt beklageligt, at udviklingen har fået denne vurdering til at briste, og at der er tale om tab for investorer med denne type obligationer [ScandinotesIII Mezzanine]. Samtidig har det reelt været umuligt at sælge obligationerne i markedet efter finanskrisens udbrud, idet der ikke findes interesserede købere.

…"

Ved brev af 17. juli 2009 fastholdt klageren ved advokat sin klage.

Ved brev af 20. august 2009 fastholdt banken afvisningen af klagen.

Banken har oplyst, at pr. 26. oktober 2009 er ScandiNotes II Senior obligationerne nedskrevet med ca. 2,5 % og ScandiNotes III Mezzanine obligationerne nedskrevet med 100 %.

Parternes påstande.

Klageren har den 22. september 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank tilpligtes at tilbagekøbe ScandiNotes obligationerne til de oprindelige anskaffelseskurser.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har bl.a. anført, at hun indgik en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

I aftalen blev hendes risikovillighed hævet fra 2 til 3 for at kunne fastholde den eksisterende andel af aktiebaserede investeringer.

Hun indskærpede ved indgåelsen af formueplejeaftalen, at yderligere investering i aktier ikke var en mulighed.

Investering i ScandiNotes obligationer må anses som en aktiebaseret investering, da obligationerne har bund i ansvarlig indskudskapital i mindre banker.

Investering i ScandiNotes er alene investering indenfor banksektoren, hvorfor risikospredningen er dårlig, hvilket er imod sædvanlig god rådgivning.

Investeringen i ScandiNotes er uforholdsmæssig stor i forhold til det aftalte og i forhold til en fornuftig risikospredning.

Andelen af ScandiNotes obligationer overskrider grænsen på 25 % for obligationer med over 5 års løbetid i formueplejeaftalen. Alene andelen af ScandiNotes III Mezzanine har overvejende udgjort ca. 30 %.

Hun er ikke blevet rådgivet vedrørende investeringerne i ScandiNotes, som ville være blevet afvist.

Af en artikel fremgår, at investering i ScandiNotes kun egner sig for finansielt sofistikerede investorer.

Bankens investeringer er i strid med aftalen.

Hun har lidt tab på investeringerne i ScandiNotes.

DiBa Bank har bl.a. anført, at klageren har indgået en formueplejeaftale om moderat lav risiko.

Formueplejeaftalen giver banken en fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagerens vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

ScandiNotes II Senior obligationen havde ratingen A og ScandiNotes III obligationen havde ratingen Baa. På investeringstidspunktet må dette ubetinget anses for værende lav risiko.

Samtlige værdipapirer var børsnoterede, og de officielle kurser kan derfor tages som markedets vurdering af papirernes risiko på investeringstidspunktet.

Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken i henhold til formueplejeaftalerne foretog. Banken kunne som professionel part investere i værdipapirer som ScandiNotes.

ScandiNotes obligationer er ikke aktier eller aktiebaserede. Værdipapiret er af Værdipapircentralen og Børsen registreret som en obligation.

Obligationer vil altid kunne give tab, hvis låntager ikke kan betale tilbage, og der ikke er stillet tilstrækkelig sikkerhed. Dette gælder også stats- og realkreditobligationer.

ScandiNotes obligationerne er foranstillet de låntagende bankers egenkapital (og aktiekapitalen) samt den hybride kernekapital.

Banken har holdt risikoen ved investering i ScandiNotes op mod det forventede afkast.

Klageren kan ikke pille nogle af de foretagne investeringer ud, således at banken skal tilbagekøbe værdipapirer, som har givet tab.

Risikoen på porteføljen følger klagerens risikovillighed.

Klagerens risikovillighed blev forhøjet fra 2 til 3, da hun ønskede at investere i flere aktier.

Porteføljens risikospredning blev bedre, da klageren indtrådte i formuepleje.

Grænsen i formueplejeaftalen på 25 % for obligationer med over 5 års løbetid er ikke blevet overskredet.

Banken har investeret i overensstemmelse med formueplejeaftalen.

Det fremgår af aftalerne, at klageren er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Tabet ved investeringerne kan pr. 26. oktober 2009 opgøres til 1.091.200 kr. på ScandiNotes III Mezzanine, hvorfra skal trækkes modtagne renter.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Af formueplejeaftalen, som klageren indgik i oktober 2007, fremgår, at klagerens risikovillighed umiddelbart er 2, hvor "1-3 = lav risiko". Klageren ønskede, at risikovilligheden blev ændret til 3 for at opnå mulighed for en aktieinvestering på ca. 20 %.

Af aftalen fremgår herefter, at "på baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning."

Om investeringssammensætningen fremgår, at den "anvendes til FRIE MIDLER privat (5034). Risikotal 3-4, moderat lav risikovillighed. Ønsker et forholdsvis sikkert og jævnt afkast og vil kun løbe begrænset risiko og accepterer kun mindre udsving i formuen."

Med denne beskrivelse af klagerens risikovillighed finder Ankenævnet, at klageren har lav risikovillighed.

Af aftalen fremgår yderligere, at der kan foretages investering i bl.a. aktier og obligationer med forskellig løbetid, og at alle oplysninger om investeringssammensætningen alene er vejledende.

Ankenævnet finder, at investering i ScandiNotes obligationer som udgangspunkt ligger inden for aftalens mulige investeringsområde.

Klagerens ønske om en lav risiko udelukker ikke, at enkelte værdipapirer eventuelt måtte være forbundet med en højere risiko, forudsat at banken til stadighed investerede klagerens samlede portefølje i overensstemmelse med den af klageren tilkendegivne lave risikovillighed.

Banken foretog på baggrund af formueplejeaftalen bl.a. investering for ca. 516.000 kr. af klagerens midler i ScandiNotes II Senior obligationer svarende til ca. 12 % af depotets værdi på ca. 4.300.000 kr. pr. 30. juni 2008 og investering for ca. 1.088.000 kr. i ScandiNotes III Mezzanine obligationer svarende til ca. 25 % af depotets værdi.

Ankenævnet finder, at bankens investering af ca. 37 % af klagerens midler i ScandiNotes obligationer var i strid med klagerens valg af lav risikovillighed i formueplejeaftalen set i sammenhæng med de i øvrigt anskaffede værdipapirer.

Da bankens salg af de nævnte obligationer således var i strid med formueplejeaftalen med klager, finder aftalens bestemmelse om ansvarsbegrænsning ikke anvendelse.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger kurtagefrit tilbagekøbe klagerens ScandiNotes II Senior obligationer og ScandiNotesIII Mezzanineobligationer. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.