Lånefinansieret investering i 5 % Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer. Ændring af rentetillæg på investeringskredit.
| Sagsnummer: | 722/2009 |
| Dato: | 10-05-2010 |
| Ankenævn: | John Mosegaard, Troels Hauer Holmberg, Ole Jørgensen, Karin Sønderbæk |
| Klageemne: |
Værdipapirer - gearet/ lånefinansieret investering
Rente - udlån |
| Ledetekst: | Lånefinansieret investering i 5 % Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer. Ændring af rentetillæg på investeringskredit. |
| Indklagede: | Sparekassen Østjylland |
| Øvrige oplysninger: | SD |
| Senere dom: | Københavns Byret (dom afsagt den 20. april 2017) |
| Pengeinstitutter |
Medhold klager
Indledning.
Denne sag vedrører klagerens krav om erstatning for tab på lånefinansieret investering i 5 % Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer, samt indsigelse mod regulering af rentetillæg på investeringskredit.
Sagens omstændigheder.
Klageren og dennes hustru, H, er kunder i Sparekassen Østjylland.
På opfordring og anbefaling fra sparekassen optog klageren og H i juni/juli 2006 en kredit på 500.000 kr., som blev brugt til køb af 5 % Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer (kurs 100). Obligationerne blev håndpantsat til sparekassen til sikkerhed for kreditten. Af et faktaark vedrørende denne såkaldte lånepakke fremgår bl.a.:
"…
Obligationen:
…
Konverteres senest 31/1 2017 til aktier, som børsnoteres.
Obligationen forventes af udsteder indfriet til kurs 145. Overkursen opnås via øgede lejeindtægter og 2/3 andel i værdistigningen i ejendomsporteføljen.
…
Risikofaktorer:
Griffin Bonds II NRW A/S’ evne til at indfri obligationsejernes krav om tilbagebetaling af hovedstol og renter, samt risici ved koncernens virksomhed, herunder driften af ejendomsporteføljen.
Risikofaktorer vedrørende refinansiering af 1. prioritetslånet efter 5 år til udvikling i værdien af ejendomsporteføljen og til obligationsejernes begrænsede adgang til tvangsrealisering af de aftalebaserede sikkerheder i ejendomsporteføljen.
…"
Af kreditkontrakten fremgår bl.a.:
"…
Renter og omkostninger
Rente og omkostninger for kassekreditten fastsættes til enhver tid af Sparekassen …
Debetrenten er variabel og udgør for tiden 4,59670 % p.a.
…
Særlige bestemmelser
Da nærværende kredit er ydet i forbindelse med en samtidig investering i de nævnte værdipapirer, forfalder kreditten til fuld indfrielse ved salg/udløb af de pågældende papirer.
Renter er følger cibor 3 + 1,5%
…"
Af sparekassens almindelige forretningsbetingelser fremgår bl.a.:
"3. Renter
Rentevilkår
Renten for de enkelte indlåns- og udlånskonti er variabel, medmindre andet udtrykkeligt er aftalt.
…
Sparekassen Østjylland kan nedsætte variable rentesatser på indlån og forhøje variable rentesatser på udlån uden varsel, hvis
|
• |
ind- eller udenlandske ændringer i penge- eller kreditpolitik har betydning for Sparekassen Østjylland, fordi det almindelige renteniveau påvirkes, eller |
|
• |
anden udvikling i det almindelige renteniveau, eksempelvis på penge- og obligationsmarkederne, er af betydning for Sparekassen Østjylland, eller |
|
• |
ændringer i skatter og afgifter har betydning for Sparekassen Østjylland. |
Sparekassen Østjylland kan nedsætte den variable rentesats på indlån og forhøje variable rentesatser på udlån med 1 måneds varsel, hvis
|
• |
markedsmæssige forhold, herunder bl.a. konkurrencemæssige eller indtjeningsmæssige forhold, begrunder en ændring for én eller flere kontotyper, |
|
• |
de forhold, som individuelt blev lagt til grund ved fastsættelse af Deres rentevilkår, ændrer sig, eller |
|
• |
Sparekassen Østjylland ændrer sin generelle rente og prisfastsættelse af forretningsmæssige grunde, uden at det har sammenhæng med udviklingen i det almindelige renteniveau. Forretningsmæssige grund kan bl.a. være at opnå en mere hensigtsmæssig anvendelse af Sparekassen Østjyllands ressourcer eller kapacitet eller øge indtjeningen. |
De får enten oplysning om ændring af variable rentesatser ved brev eller ved annoncering i dagspressen efterfulgt af oplysning herom, når Sparekassen Østjylland udsender det første kontoudtog (eller kontooversigt) efter annoncering."
Den 15. august 2006 underskrev klageren og H et dokument om deres kundeprofil i sparekassen. Det fremgår, at deres investeringshorisont var på 10 år, og at de tidligere havde erfaring med investering i aktier, obligationer og investeringsforeninger. Obligationer var beskrevet således:
"… ved køb af enkeltobligationer er jeg sikret værdien af hele min investering, når obligationen udløber. Kursen kan dog både stige og falde i forløbet. Obligationer med lang løbetid vil svinge mere i kurs end obligationer med kort løbetid.
…"
Ved afkrydsning fremgår, at klageren og H var risikovillige, hvilket indebar, at deres portefølje kunne indeholde en høj aktieandel, ligesom klageren og H måtte være indstillet på meget store kursudsving og mulighed for tab. Af kundeprofilen fremgår i øvrigt bl.a.:
"…
Kommentar:
Der er alene tale om investering i Griffin Bonds II NRW A/S. Investeringen er lånefinansieret. I øvrigt henvises der til udleveret faktaark om 5% Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer - lånepakke.
Kopi af faktaarket er samtidigt vedhæftet nærværende Kundeprofil.
Sparekassens samlede vurdering
På baggrund af omstående samt sparekassens indblik i kundens finansielle situation, vurderes kunden egnet til at foretage investeringerne i henhold til investeringsprofilen.
…"
Ved standardbrev udsendt den 10. oktober 2008 oplyste sparekassen følgende:
"Sparekassen Østjylland indfører Cost-of-fund tillæg
Som det er fremgået af pressen, er pengeinstitutternes finansieringsstruktur undergået betydelige ændringer de seneste uger, hvor ændrede markedsvilkår har betydet en stigning i prisen på penge.
Der er derfor indført et Cost-of-fund tillæg, som Sparekassen Østjylland fremover også beregner. Tillægget er p.t. på 0,75 % på alle satser relateret til Cibor, Euribor og Nationalbankens indskudsbevisrente."
Klageren har anført, at han ikke har modtaget brevet.
Ved standardbrev udsendt den 24. marts 2009 oplyste sparekassen følgende:
"Cost-of-Fund
Som følge af fortsat stigende renteomkostninger på de internationale pengemarkeder, ser vi os desværre nødsaget til at forhøje det nuværende cost-of-fund tillæg med:
|
- |
0,25% til 1,00% på alle satser relateret til Cibor og Nationalbankens indskudsbevisrente |
|
0,50% til 1,25% på alle satser relateret til Euribor |
Cost-of-fund kan ses på Sparekassen Østjyllands hjemmeside under "Priser og Vilkår".
Forhøjelsen er gældende fra den 24. marts 2009, og vil være gældende indtil videre."
Ved et brev udsendt i april 2009 oplyste sparekassen, at tillægget til CIBOR rentesatsen på kreditten ville blive forhøjet med 0,75 % pr. den 29. april 2009. Begrundelsen for forhøjelsen var fortsat stigende priser på de internationale pengemarkeder.
Ved brev af 13. maj 2009 gjorde klageren indsigelse mod forhøjelsen. Det var klagerens opfattelse, at tillægget ikke kunne overstige 1,5 %, jf. kreditaftalens særlige bestemmelser.
Ved brev af 15. maj 2009 anførte sparekassen, at man var berettiget til at forhøje tillægget, som for tiden var 3,75 %. Den aktuelle rentesats var 6,4033 %.
Ved brev af 19. maj 2009 gjorde klageren indsigelse mod det samlede engagement. Klageren anførte bl.a., at han i en selskabsmeddelelse af 7. maj 2009 var blevet informeret om, at Griffin obligationerne ville blive konverteret til aktier ved udgangen af maj 2009, og at kursen på obligationerne var 60,73, hvilket for klagerens og H’s vedkommende svarede til et kurstab på ca. 200.000 kr.
Sparekassen har sammenfattende oplyst, at ændringerne af tillægget har været følgende:
"Tillæg til cibor3:
04.03.2008 forhøjes tillæg med 0,25 % til 1,75 %
29.04.2008 forhøjes tillæg med 0,25 % til 2,00 %
29.04.2009 forhøjes tillæg med 0,75 % til 2,75 %
Cost-of-Fund:
06.10.2008 etableres cost-of-fund med 0,75 %
24.03.2009 forhøjes cost-of-fund med 0,25 % til 1,00 %"
Af sparekassens regler for opbevaring af værdipapirer i depot fremgår bl.a.:
"…
2. Regler for nytegning fondsaktier, konvertible obligationer og købstilbud
…
Konvertible obligationer
På tidspunktet for konvertering af konvertible obligationer, som offentliggøres i Statstidende, underretter vi dig herom ved almindeligt brev, såfremt konverteringsfristen gør underretning mulig.
Du anmodes om inden for en af os angivet frist at meddele, hvorvidt:
|
• |
de konvertible obligationer ønskes konverteret til aktier |
|
• |
de konvertible obligationer skal inkasseres ved forfald |
…"
Parternes påstande.
Den 1. juli 2009 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Sparekassen Østjylland skal indløse obligationerne til kurs 100 med henblik på nedbringelse af kreditten. Sparekassen skal endvidere anerkende, at renten på kreditten ikke kan overstige CIBOR 3 + 1,5 % og refundere for meget opkrævet rente.
Sparekassen Østjylland har nedlagt påstand om frifindelse.
Parternes argumenter.
Klageren har anført, at sparekassen uopfordret kontaktede dem og anbefalede engagementet. De havde et almindeligt kendskab til aktier, obligationer og investeringsbeviser, men havde aldrig tidligere investeret i værdipapirer. Sparekassen oplyste, at obligationerne, der var udstedt med sikkerhed i ejendomme, var en sikker investering. Senest efter 10 år ville obligationerne blive konverteret til aktier. På konverteringstidspunktet kunne de få de investerede midler udbetalt til kurs 100. De var således sikret udbetaling til kurs 100 efter senest 10 år. Risikoen bestod alene i et eventuelt tab på rentespændet mellem CIBOR 3 + 1,5 %, som var renten på kreditten, og obligationsrenten på 5 %. På investeringstidspunktet var der et mindre rentespænd i deres favør.
De var enige om, at de aldrig ville vælge at konvertere den sikre investering i obligationer til en usikker investering i aktier.
Valgmuligheden fremgår også af sparekassens depotbestemmelser.
Obligationerne blev i maj 2009 konverteret til aktier, uden at de fik mulighed for udbetaling til kurs 100. Dette var i direkte modstrid med sparekassens oplysninger.
De mistede herved renteindtægten på obligationerne. Der udbetales ikke udbytte på aktierne. Samtidig betaler de fortsat rente på kreditten på 500.000 kr.
Tabet på obligationerne/aktierne anslås for tiden til ca. 200.000 kr., men da de ikke har mulighed for at afhænde aktierne, er tabets størrelse uafklaret.
Sparekassen havde ikke ret til at ændre på tillægget på 1,5 % til CIBOR renten. Det er alene CIBOR renten, der er variabel, mens tillægget er fast.
Kundeprofilen blev udfærdiget som en "formssag" ca. 1 ½ måned efter købet af obligationerne.
Sparekassen Østjylland har anført, at rådgivningen skete med udgangspunkt i faktaarket, hvor såvel muligheder som risici er beskrevet. Med udgangspunkt i sparekassens kendskab til klageren og den oprettede kundeprofil var det sparekassens opfattelse, at klageren kunne vurdere investeringen.
Det bestrides, at sparekassens rådgivning var mangelfuld. Selskabet levede ikke op til de forventede indtægtsmuligheder, hvilket primært skyldes et generelt fald i priserne på ejendomsmarkedet, herunder i Tyskland, samt store problemer med udlejning af ejendomsporteføljen.
I 2008 og 2009 var der et stort fald på aktie- og obligationsmarkedet i hele verden, hvilket også ramte den i sagen omhandlede obligation.
Kreditten blev ydet til variabel rente. Sparekassen var derfor berettiget til at ændre vilkårene for debetberegningen på kassekreditten. Sparekassens hjemmel til renteændringer, herunder cost-of-funds, fremgår af de almindelige forretningsbetingelser under afsnit 3.
Ankenævnets bemærkninger og konklusion.
Tre medlemmer – John Mosegaard, Ole Jørgensen og Karin Sønderbæk – udtaler:
Der er ikke grundlag for at fastslå, at Sparekassen Østjylland som anført af klageren påtog sig at indestå for, at obligationerne Griffin 2017 ville blive indfriet til minimum kurs 100, og at klageren i forbindelse med obligationernes konvertering til aktier ville få mulighed for alternativt at vælge indfrielse af obligationerne.
Der er heller ikke grundlag for at fastslå, at sparekassen ved sin rådgivning om investeringsarrangementet i øvrigt har begået fejl eller forsømmelser, der kan medføre erstatningsansvar. Rådgivningen var efter det oplyste baseret på det under sagen fremlagte faktaark. Det fremgår, at obligationsudstederens forventninger var baseret på udviklingen i det tyske ejendomsmarked, og klageren måtte indse, at han selv måtte bære risikoen for, at forventningerne måtte vise sig ikke at holde, samt den risiko yderligere risiko, som lånefinansieringen medførte.
Vilkårene for renteændringer i sparekassens almindelige forretningsbetingelser er gældende for klagerens og H’s kredit i det omfang, andet ikke er udtrykkeligt aftalt.
Ifølge kreditaftalens "Særlige betingelser", er renten er fastsat til CIBOR 3 plus et tillæg på 1,5 %. Herved er vilkårene for renteændringer i de almindelige forretningsbetingelser fraveget.
Det har herefter været uberettiget af sparekassen at beregne renten anderledes end fastsat i kreditaftalens individuelle vilkår.
Vi stemmer derfor for, at der alene gives klageren medhold vedrørende rentetilskrivningen.
Et medlem – Troels Hauer Holmberg, der i medfør af vedtægternes § 13, stk. 1 er tillagt to stemmer – udtaler:
Jeg lægger til grund, at sparekassen har vejledt klageren med udgangspunkt i faktaarket om 5 % Griffin 2017, tyske ejendomsobligationer – lånepakke, og at indholdet af eventuel yderligere vejledning ikke er dokumenteret. Oplysningerne i faktaarket giver ikke fyldestgørende vejledning om risikofaktorerne, ligesom førtidig indfrielse ikke er beskrevet. Jeg stemmer derfor for, at sparekassen skal tilbagekøbe ejendomsobligationerne til købskursen. Jeg er i øvrigt enig med flertallet for så vidt angår rentetilskrivningen og stemmer derfor for, at der i det hele gives klageren medhold.
Der træffes afgørelse efter stemmeflertallet.
Som følge heraf træffes følgende
a f g ø r e l s e :
Sparekassen Østjylland skal inden fire uger regulere rentetilskrivningen på klagerens og H’s kredit i overensstemmelse med den aftalte rente på CIBOR 3 plus et tillæg på 1,5 %.
Klagen tages i øvrigt ikke til følge.
Klagegebyret tilbagebetales klageren.