Afgørelse

Investering i ScandiNotes II Senior og ScandiNotes IV Mezzanine obligationer i henhold til formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Medhold klager.

Indledning.

Denne klage vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar over for klagerne i forbindelse med bankens investering af deres midler i ScandiNotes II Senior og ScandiNotes IV Mezzanine obligationer i henhold til en formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klageren K indgik i 2004 en formueplejeaftale vedrørende sine pensionsmidler med DiBa Bank om investering i værdipapirer i depot nr. … 258. I aftalen valgte K investering med "lav risiko".

Klageren M havde også en formueplejeaftale med banken vedrørende investering af pensionsmidler i depot nr. … 638. Af en fremlagt aftale fremgår, at han også valgte investering med "lav risiko" svarende til tallet "2" på en 10-trins skala.

Banken har oplyst, at K’s formueplejeaftale vedrørende depot nr. … 258 ophørte den 26. juli 2006.

Banken har videre oplyst, at klagerne K og M den 5. februar 2008 indgik en formueplejeaftale om investering i værdipapirer i depot nr. … 940.

Klageren M har under sagens forberedelse præciseret, at denne klage kun vedrører K og M’s formueplejeaftale tilknyttet depot nr. … 940.

Af en fremlagt investeringsprofil for M og K fremgår:

"…

Kundens formål og tidshorisont

Frie midler 5 år

Kundens risikovillighed

Kundens risikovillighed er: 2

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Kunderne ønsker kun at investere i obligationer.

VJeg ønsker rådgivning og kan selvstændigt foranledige handel med værdipapirer
V Risikotal 1-2, lav risikovillighed. Ønsker så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i formuen.

…

Du bekræfter at være blevet gjort opmærksom på, at der altid er risiko forbundet med at investere i finansielle instrumenter, og at DiBa Bank ikke påtager sig at indestå for, at det forventede afkast rent faktisk kan realiseres eller tab kan undgås.

…"

Af en fremlagt formueplejeaftale vedrørende investeringen af K og M’s midler i depot nr. … 940 fremgår:

"… Aftalen bemyndiger DiBa Bank til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

DiBa Banks bemyndigelse gælder også retten til at udnytte eller sælge tegningsretter, at hjemtage fondsaktier eller søge aktieretter solgt, at bestemme om konvertible obligationer skal indløses ved forfald, eller om de skal ombyttes med aktier, at lade værdipapirerne notere på navn eller afnotere. Bemyndigelsen indebærer ikke nogen forpligtelse for DiBa Bank til at repræsentere mig på generalforsamlinger i de selskaber, hvor jeg har værdipapirer.

…

Aftalen forpligter DiBa Bank til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi. …

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. DiBa Banks porteføljegruppe overvåger og vurderer løbende sammensætningen af værdipapirer omfattet af denne aftale. Overvågningen tager udgangspunkt i en løbende kontrol af overholdelse af de til enhver tid gældende procentfordelinger i investeringsstrategien. DiBa Banks vurdering tager udgangspunkt i en makroøkonomisk vurdering samt en vurdering af de aktuelle markedsforhold for de aktivklasser, der indgår i investeringsstrategien. DiBa Bank kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen. En ændring foretages altid ud fra den valgte investeringsprofil eller risikotal i henhold til særskilt aftale. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af DiBa Bank.

…

Jeg vil min. hver 6. måned modtage oversigter, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

Investeringsprofil

DiBa Banks rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 2

Formålet med denne investering er: Frie midler, med en tidshorisont på 5 år.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til FRIE MIDLER privat (6012). Risikotal 1-2, lav risikovillighed. Ønsker så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i formuen.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. Kunden erklærer ved sin underskrift på aftalen at være bekendt med, at investering i værdipapirer indebærer risiko for tab, der bl.a. kan opstå i forbindelse med ændringer i værdien af værdipapirerne, i vekselkurser eller i udsteders situation. Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

DiBa Bank bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre DiBa Bank ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra DiBa Banks side.

…"

Af aftalen fremgår følgende sammensætning af værdipapirer:

Banken investerede herefter klagernes midler.

Af en beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 for klagerens depot nr. … 940 fremgår:

Ved bankens brev af 10. september 2008 blev M oplyst om, at ScandiNotes V Junior obligationer, som han havde i et andet depot, skulle nedskrives med ca. 80 %.

Ved brev af 14. januar 2009 klagede M og K over bankens investering i ScandiNotes V Junior obligationer. De anførte, at obligationerne var kamuflerede aktier og anmodede om, at banken holdt dem skadesløse for tab på papirerne.

Ved brev af 3. marts 2009 afviste banken, at investering i ScandiNotes V Junior obligationer skulle være en aktiebaseret investering. Banken anførte, at mandatet i formueplejeaftalerne var blevet overholdt.

Den 9. marts 2009 var klagerne til møde i banken, hvor investeringer og værdipapirer blev drøftet.

I den følgende korrespondance fastholdt M og K deres klage og banken sin afvisning heraf.

Ved breve af 29. juni 2009 fra banken og VP Securities modtog M og K oplysning om, at ScandiNotes II Senior og ScandiNotes IV Mezzanine obligationer skulle nedskrives med henholdsvis ca. 2,5 % og ca. 17 %.

I den følgende korrespondance mellem banken og klagerne blev bl.a. størrelsen af klagernes tab ved investering i ScandiNotes obligationer drøftet.

Ved breve af 12. april og 11. juli 2011 fra VP Securities blev klagerne oplyst om yderligere nedskrivning af ScandiNotesIVMezzanine obligationerne.

Af formueopgørelser fra banken fremgår, at klagernes depot nr. … 940 den 7. februar 2008 og den 30. juni 2011 havde en værdi på henholdsvis 800.131 kr. og 622.312 kr. "Tidsvægtet afkast" var i 2008: -7,82 %, 2009: -6,63 %, (2010: opgørelse for året ikke fremlagt) og 2011 (1. jan. - 30. juni): -13,33 %.

Parternes påstande.

Klagerne har den 9. marts 2010 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank skal erstatte deres tab ved investering i ScandiNotes obligationer i forhold til at "placere tilsvarende midler på en ganske almindelig bankbog".

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klagerne har bl.a. anført, at de tidligere har haft problemfyldte anbefalede investeringer, hvorfor de ønskede absolut laveste risiko 1-2.

De oplyste rådgiveren om, at der kun måtte investeres i sikre obligationer - og under ingen omstændigheder i aktier, da de ellers ønskede at sætte midlerne ind på almindelige konti.

Af formueplejeaftalen fremgår, at de "ønsker så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet bliver minimalt. Ønsker minimalt udsving i formuen."

De er novicer på investeringsområdet og havde opfattelsen af, at ScandiNotes obligationerne selvfølgelig overholdt deres ønske om sikkerhed frem for afkast.

Der ringede ingen alarmklokker, før de tabte et rimeligt stort beløb på ScandiNotes Junior obligationer, hvilket medførte en lang skriftlig diskussion med banken.

Efter oplysninger i pressen fastholder de, at ScandiNotes obligationer kun måtte anbefales til sofistikerede investorer, der forstod den store risiko ved papirerne.

Så vidt de kan se, er tabet inkl. handelsomkostninger i størrelsesordenen 120.000 kr. pr. 31. december 2009. Det ser ud som om, at der er yderligere tab herefter.

Banken bør erstatte tabet.

På et møde i banken blev de oplyst om, at tabet kunne være op til 5 %, som de under protest måtte acceptere, uanset en klar aftale om, at der kun kunne accepteres investeringer, der var lige så sikre, som hvis beløbene var blevet indsat på statssikrede konti.

På en beholdningsoversigt fremgår investering i nogle værdipapirer som værende aktier, hvilket der i henhold til aftalen ikke måtte investeres i.

DiBa Bank har bl.a. anført, at klagen udelukkende drejer sig om nogle ganske få papirer. I en formueplejeaftale er man nødt til at se på porteføljens samlede risiko. Man kan ikke plukke rosiner ud af bollen og vælge frit mellem papirerne for at udtage dem, der har givet gevinst - mens man lader formueforvalteren stå tilbage med de papirer, der har givet tab.

Formueplejeaftalen indeholder en bemyndigelse til banken til at foretage investeringer indenfor aftalens fuldmagt.

Aftalen giver samtidig banken en forpligtelse til at forvalte formuen uden forudgående henvendelse til klagerne eller at rådgive om de enkelte papirer, der er i porteføljen.

ScandiNotes obligationer er ikke aktier.

Inden banken investerede i ScandiNotes obligationer, foretog banken en vurdering af afkastet i forhold til risikoen.

ScandiNotes Mezzanine obligationerne fik ved udstedelsen ratingen Baa og ScandiNotesIISenior blev ratet A. Dette må anses for værende lav risiko.

Banken har ved vurderingen af investeringerne udover ratingen lagt til grund, at

- der var tale om banker, der alle var underlagt et finanstilsyn, som skulle sikre, at bankerne overholdt lovningsmæssige krav til solvens og likviditet,

- en dansk bank aldrig tidligere er set gå konkurs med deraf følgende tab for bankens kreditorer, og

- de deltagende banker alle var børsnoterede og vurderet af markedet som værende attraktive investeringsobjekter.

Det fremgår af formueplejeaftalen, at al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab.

Banken har investeret i overensstemmelse med mandatet i aftalen.

Klagerne er aldrig blevet lovet noget maksimalt tab i forhold til risikogruppe. Det vil aldrig være muligt, idet dette ville fordre en kunde en tilsikring af et økonomisk resultat af en investering - og dette er naturligvis ikke muligt. Banken har ikke oplyst noget andet på mødet med klagerne.

Banken bestrider, at klagerne overfor rådgiveren skulle have oplyst, at der kun kunne accepteres investeringer, der var lige så sikre som bankindeståender.

Klagerne har pr. 24. marts 2010 samlet haft en gevinst på 7.023,81 kr. ved investeringerne i ScandiNotes obligationer, hvis papirerne beholdes til udløb uden, at yderligere pengeinstitutter går konkurs.

Ejerandele i investeringsforeninger tildeles fondskoder fra samme hovedgruppe som aktier, hvorfor investeringsforeningen "HP Invest danske obligationer" optræder under "Aktier" på en beholdningsoversigt - som anført af klagerne. Foreningen investerer alene i obligationer, hvilket er i overensstemmelse med formueplejeaftalen.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Af formueplejeaftalen, som klagerne indgik med DiBa Bank i februar 2008, fremgår, at der kan foretages investering i obligationer med forskellig løbetid, og at alle oplysninger om investeringssammensætningen alene er vejledende.

Investering i ScandiNotes obligationer kan således som udgangspunkt være indenfor aftalens mulige investeringsområde.

Imidlertid fremgår det også af formueplejeaftalen, at "Aftalen forpligter pengeinstituttet til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi", hvorom det fremgår, at der "På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er … udarbejdet en investeringssammensætning".

Klagerne valgte under investeringsprofil en risikovillighed svarende til 2 på en skala fra 1-10. Det fremgår vedrørende investeringsstrategien, at [klagerne] "Ønsker så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i formuen".

Ankenævnet lægger herefter til grund, at klagernes risikovillighed var meget lav. Dette understreges af deres fuldstændige fravalg af aktiebaserede investeringer, idet det af den fremlagte investeringsprofil for klagerne fremgår, at de "ønsker kun at investere i obligationer".

Af den fremlagte beholdningsoversigt pr. 30. juni 2008 fremgår, at banken havde investeret ca. 19 % af klagernes midler i ScandiNotes II Senior obligationer og ca. 35 % i ScandiNotes IV Mezzanine obligationer.

Ankenævnet finder, at de oplyste investeringer var i strid med klagernes valg af en meget lav risikovillighed i formueplejeaftalen, hvorfor klagerne får medhold som nedenfor bestemt.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klagerne skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke i relevant omfang skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

afgørelse:

Såfremt klagerne inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger tilbagekøbe ScandiNotes II Senior og ScandiNotes VI Mezzanine obligationerne fra klagernes depot nr. … 940. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klagerne erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi.

Klagegebyret tilbagebetales klagerne.