Afgørelse

Investering af kapitalpensionsmidler i ScandiNotes II Senior, IV Mezzanine og V Junior obligationer i henhold til formueplejeaftale med lav risikovillighed.

Medhold klager


Indledning.

Denne sag vedrører, om DiBa Bank har pådraget sig et erstatningsansvar ved investering af klagerens kapitalpensionsmidler i bl.a. ScandiNotes II Senior, IV Mezzanine og V Junior obligationer i henhold til en formueplejeaftale. Klageren havde fra juni 2007 en lav risikovillighed.

Sagens omstændigheder.

Klageren, som er født i 1946, er kunde i DiBa Bank. I 1995 indgik han vedrørende sine kapitalpensionsmidler i banken en formueplejeaftale, som efterfølgende flere gange blev ændret ved nye aftaler, hvor bl.a. klagerens risikoprofil blev ændret fra høj risiko til middel risiko.

Den 8. juni 2007 indgik klageren igen en ny formueplejeaftale med banken. Af aftalen fremgår:

"…

Aftalen bemyndiger pengeinstituttet til, uden forudgående kontakt med mig og for min regning, at disponere over midlerne beroende i depotet og på kontoen, …

…

Aftalen forpligter pengeinstituttet til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi.

…

Forvaltningen af mine investeringer skal som udgangspunkt ske inden for de nedenfor anførte grænser. Pengeinstituttet kan som følge af ændrede markedsforhold foretage en ændring af investeringssammensætningen med tilhørende grænser. En ændring foretages altid med udgangspunkt i den valgte risikoprofil. Den aktuelle fordeling mellem aktivtyper kan til enhver tid oplyses af pengeinstituttet.

…

Jeg vil årligt modtage årsopgørelse, hvor blandt andet depotbeholdning, værdipapirkurser m.v. vil fremgå.

Investeringsprofil

Pengeinstituttets rådgivning sker i overensstemmelse med min investeringsprofilaftale, hvoraf min risikovillighed fremgår.

(1-3 = lav risiko, 4-7 = mellem risiko, 8-10 = høj risiko)

Risikovillighed: 1

Formålet med denne investering er: Kapitalpension, med en tidshorisont på 5 år.

Investeringsstrategi

På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er der udarbejdet en investeringssammensætning.

Denne investeringssammensætning anvendes til PENSIONSMIDLER (3012). Risikotal 1-2, lav risikovillighed. Kunden vil have så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i investeringer.

…

Alle oplysninger om investeringssammensætningen er alene vejledende.

…

De i fuldmagtsaftalen nævnte procentfordelinger på de enkelte papirer er et udtryk for minimum og maksimumgrænser på investeringstidspunktet. Udviklingen på de enkelte papirer kan bevirke, at grænserne i perioder ikke fuldstændig opretholdes. Ved nyinvesteringer vil investeringsaftalens procentfordelinger tilstræbes genoprettet.

Al investering er forbundet med mulighed for både gevinst og tab. … Omfanget af denne risiko afhænger bl.a. af de aftalte retningslinier for investeringerne.

Pengeinstituttet bestræber sig på bedst muligt at forvalte kapitalen i overensstemmelse med denne aftale. Kunden er indforstået med ikke at gøre pengeinstituttet ansvarlig for noget fejlskøn eller tab, undtagen i tilfælde af grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra pengeinstituttets side.

…"

Af aftalen fremgår følgende sammensætning af værdipapirer:

Den 18. juni 2008 indgik klageren endnu en formueplejeaftale til afløsning af den forrige. Aftalen har overvejende samme indhold og formuleringer som aftalen af 8. juni 2007, men tidshorisonten er angivet til 4 år; sammensætningen af værdipapirer er ændret til:

Banken har oplyst, at pr. 30. juni 2008 udgjorde kursværdien af klagerens depot tilknyttet formueplejeaftalen ca. 775.000 kr. Midlerne var bl.a. investeret i:

Klageren har anført, at han den 7. januar 2009 henvendte sig til banken og klagede over investeringerne i ScandiNotes obligationer samt opsagde formueplejeaftalen. Banken imødekom ikke klagerens ønske om tilbagekøb af obligationerne til anskaffelseskurserne. Ved mail af 14. juli 2009 anførte klageren, at banken havde investeret midlerne i strid med formueplejeaftalen og anmodede om, at banken tilbagekøbte ScandiNotes obligationerne til den oprindelige anskaffelseskurs. Ved brev af 17. august 2009 afviste banken kravet.

Banken har oplyst, at der pr. 22. september 2009 er konstateret nedskrivninger på ca. 85 % på ScandiNotes V Junior, ca. 2,5 % på ScandiNotes II Senior og 18 % på ScandiNotes IV Mezzanine obligationer.

Parternes påstande.

Klageren har den 25. august 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at DiBa Bank tilpligtes at tilbagekøbe beholdningen af ScandiNotes obligationer til de oprindelige anskaffelseskurser.

DiBa Bank har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har anført, at hans risikovillighed var 1 i formueplejeaftalerne fra 2007 og 2008. Det fremgår, at "Kunden vil have så risikofrie investeringer som muligt".

Banken har ved køb af ScandiNotes obligationer investeret i strid med aftalen.

Han tilkendegav den 19. juni 2008 overfor banken, at han ønskede sikre investeringer frem for udbytte.

Tabet er større end opgjort af banken.

DiBa Bank har anført, at formueplejeaftalerne gav banken fuldmagt - og en forpligtelse - til at handle værdipapirer på klagernes vegne indenfor den valgte investeringsstrategi.

Klageren skulle ikke rådgives om de enkelte investeringer, som banken foretog i henhold til aftalen.

Det fremgår af aftalen, at klagerens midler bl.a. kunne investeres i erhvervsobligationer.

Banken vurderede på investeringstidspunkterne, at ScandiNotes II Senior og IV Mezzanine havde en lav risiko. Samlet set følger risikoen på klagerens portefølje hans risikoprofil.

ScandiNotes obligationerne er børsnoterede. De officielle kurser kan på investeringstidspunktet tages som udtryk for markedets vurdering af papirernes risiko.

Banken har investeret i overensstemmelse med formueplejeaftalen.

Det fremgår af aftalen, at klageren er indforstået med ikke at gøre banken ansvarlig for fejlskøn eller tab undtagen ved grov uagtsomhed eller bevidste misligheder fra bankens side.

Tabet på obligationerne kan pr. 14. oktober 2009 umiddelbart opgøres til ca. 40.000 kr., men kan reelt først opgøres, når obligationerne er udløbet. Et eventuelt tab skal da reduceres med de af klageren modtagne renter.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

Ankenævnet bemærker indledningsvis, at det ved klagerens indgåelse af hver ny formueplejeaftale påhvilede banken at bringe investeringerne i overensstemmelse med aftalen, og at det må anses for groft uagtsomt, såfremt banken ikke foretager dette.

Af formueplejeaftalerne, som klageren i 2007 og 2008 indgik med DiBa Bank, fremgår nogle vejledende investeringssammensætninger af fx obligationer, nogle specificerede virksomhedsobligationer og strukturerede produkter.

Investering i værdipapirer som ScandiNotes obligationer kan således som udgangspunkt være indenfor aftalens mulige investeringsområde.

Imidlertid fremgår det også af formueplejeaftalerne, at "Aftalen forpligter pengeinstituttet til at foretage indkøb af værdipapirer indenfor den i aftalen nævnte investeringsstrategi", hvorom det fremgår, at der "På baggrund af modtagne oplysninger, herunder gældende Investeringsprofil, er … udarbejdet en investeringssammensætning".

Klageren valgte som investeringsprofil den lavest mulige risikovillighed svarende til 1 på en skala fra 1-10. Det fremgår yderligere, at "Kunden vil have så risikofrie investeringer som muligt, også selv om afkastet af den grund bliver minimalt. Ønsker minimalt værdiudsving i investeringer".

Bankens investering af ca. 40 % af klagerens midler i ScandiNotes obligationerne var derfor i strid med formueplejeaftalerne fra 2007 og 2008, og klagerens påstand tages til følge som nedenfor bestemt.

Der er ikke grundlag for, at banken skal dække noget rentetab, eller at klageren skal refundere eventuel modtaget rente af obligationerne, idet afkastet ikke skønnes at afvige fra, hvad klageren ellers kunne have opnået.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal DiBa Bank inden 4 uger af klageren tilbagekøbe Scandinotes IIsenior, Scandinotes IVMezzanine og Scandinotes VJunior obligationer. Tilbagekøbet skal ske til den kurs, til hvilken klageren erhvervede obligationerne, og kursværdien skal beregnes af den oprindelige nominelle værdi, hvis denne måtte være blevet nedskrevet.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.