Afgørelse

Indsigelse om mangelfuld rådgivning i forbindelse med tegning af garantbeviser i Sparekassen Østjylland. Indsigelse mod rådgivningen i forbindelse med klagernes ønske om at indløse garantkapital. Oprettelse af garantbørs

Indledning

Denne sag vedrører, om Sparekassen Østjylland pådrog sig et erstatningsansvar for klagernes tab ved ikke at have givet tilstrækkelige oplysninger om risikoen forbundet med indskud af garantkapital. Desuden vedrører sagen om sparekassen pådrog sig et erstatningsansvar ved at fraråde klagerne at indløse deres garantkapital i 2011. Endelig vedrører sagen, om sparekassens beslutning om stop for indløsning af garantkapital og etablering af en garantbørs var i strid med sparekassens vedtægter.

Sagens omstændigheder

Klagerne i denne sag er M og H samt deres børn, D1, D2, D3 og D4, født i henholdsvis 2003, 2005, 2008 og 2010.

M og H var kunder i Sparekassen Østjylland, hvor de den 23. august 2006 tegnede garantkapital for hver 150.000 kr.

I forbindelse med tegningen modtog klagerne hver en "Kvittering for indbetalt garantikapital kr. 150.000,00", hvoraf fremgår:

"…

Ovennævnte er indtrådt som garant i Sparekassen Østjylland i henhold til Sparekassen Østjyllands til enhver tid gældende vedtægter.

Garantikapitalen hæfter for Sparekassen Østjyllands forpligtelser og er derfor ikke omfattet af Finansrådets indskydergarantiordning.

…

Indbetalt garantikapital kan ikke kræves indløst, men udbetales alene efter anmodning, såfremt Sparekassen Østjylland samtykker.

…"

Klagerne underskrev begge en kopi af ovennævnte kvittering, hvor der over underskriftsfeltet var anført følgende:

"…

Undertegnede bekræfter ved sin underskrift af kopi af nærværende kvittering, at have modtaget information om garantikapitalens forpligtelse.

…"

Beløbene blev indsat på separate konti i sparekassen benævnt ”Garantbevis”.

Den 17. maj 2007 tegnede H for 3.000 kr. garantkapital til hver af D1 og D2.

Den 23. maj 2008 tegnede H for 3.000 kr. garantkapital til hver af D1, D2 og D3.

Den 5. november 2008 indførte sparekassen et opsigelsesvarsel på garantkapital. I den forbindelse sendte sparekassen følgende brev til garanterne:

"…

Grundet den ekstraordinære krisesituation på de finansielle markeder indstiller brancheorganisationen Lokale Pengeinstitutter meget kraftigt, at foreningens garantsparekasser straks indfører et midlertidigt stop for indløsning af garantikapital.

Sparekassen Østjylland har besluttet at efterkomme denne indstilling, men p.g.a. vores meget høje solvens og likviditet i en modificeret udgave.

Vi indfører derfor et opsigelsesvarsel på garantikapital.

Fremover vil Sparekassen Østjyllands bestyrelse på sine møder tage stilling til ønsker om udbetaling. Dette for at sikre, at vi i disse turbulente tider altid er forsvarligt dækket egenkapitalmæssigt.

…"

Den 3. juni 2010 tegnede M for 3.000 kr. garantkapital til D4.

I slutningen af 2011 udsendte Sparekassen en pressemeddelelse angående resultatet efter 3. kvartal, som blev betegnet som "meget tilfredsstillende".

Den 12. og den 19. december 2011 var M og H til møde i sparekassen. De ønskede at indfri deres garantbeviser for at indfri et boliglån. Klagerne har anført, at de blev rådet til at beholde garantbeviserne. På mødet den 19. december tegnede de garantkapital for 3.000 kr. til D3 og for 3.000 kr. til D4, således at alle børn havde 6.000 kr. i garantkapital.

Med virkning fra den 27. december 2011 besluttede sparekassens bestyrelse at suspendere indløsning af garantkapital. Samtidig indførte sparekassen et midlertidigt stop for nytegning af garantkapital og etablerede en såkaldt garantbørs, hvor sparekassens garanter kunne sælge deres garantkapital i det omfang der var købere. I den forbindelse offentliggjorde sparekassen følgende meddelelse:

"…

På baggrund af nye EU-regler og gældende lovgivning har Sparekassen Østjylland med virkning fra den 27. december 2011 indført en ny procedure for indløsning og videresalg af garantbeviser – en såkaldt garantbørs.

Med indførelsen af en garantbørs ønsker vi at sikre, at sparekassen altid har et stabilt og tilfredsstillende kapitalgrundlag.

Finanstilsynet har for nylig udsendt nye retningslinjer for fastsættelse af landbrugskunders værdier. Der er tale om meget nedsatte vurderinger, hvilket giver behov for nye nedskrivninger i sparekassen, som beklageligvis vil påvirke vores resultat for 2011 negativt.

Vi betragter derfor indførelsen af en garantbørs som en ansvarlig handling med det formål at beskytte vores garanter, kunder og sparekassen.

…"

Samme dato anmodede M og H om udbetaling af deres garantkapital på i alt 300.000 kr.

Sparekassen Østjylland indgik med virkning fra den 21. april 2012 - på baggrund af et tilsynsbesøg og et solvenskrav fra Finanstilsynet - en aftale med Finansiel Stabilitet om overdragelse af sparekassens aktiver og passiver til et nystiftet selskab ved navn Sparebank Østjylland af 2012. Sparekassen blev erklæret konkurs den 23. april 2012.

Den 22. juni 2012 anmeldte klagerne et krav på 324.000 kr. til Sparebank Østjylland af 2012.

Af sparekassens interne produktbeskrivelse vedrørende garantbeviser fremgår følgende:

"…

-Aftale om tegning af garantkapital kan alene ske efter tilbud om forudgående rådgivning efter nedenstående fastsatte principper, og aftalen og den ydede rådgivning skal altid dokumenteres skriftligt.

…

-Enhver rådgivningssituation tager udgangspunkt i, at garantbeviser er ansvarlig kapital, hvilket skal præciseres over for kunden. Herudover rådgives i henhold til de generelle god skik regler.

-Der kan således ikke erhverves garantbeviser eksempelvis via netbank.

…"

Under sagen har klagerne fremlagt en brochure udarbejdet af sparekassen rettet mod unge med titlen: "18:27 Garant – Sæt dit liv i scene". Af brochuren fremgår følgende:

"...

Garant – og garantfordele

Er du garant i sparekassen er vejen til en 18:27 åben – hvis ikke skal du som ung kunde kun betale et garantindskud på 1.000 kr. Så får du alle fordelene – og en god rente af dit indskud.

Hvert år bliver du inviteret til vores garantmøde med lækker mad og topunderholdning, ligesom du kan benytte dig af vores øvrige kulturelle tilbud til favørpris.

De nye tilbud finder du på vores hjemmeside og i bladet GarantNyt, som udkommer 2 gange om året.

…"

Klagerne har ligeledes fremlagt en skrivelse fra sparekassen fra april 2010 med overskriften "Nye garantfordele", som var vedlagt en oversigt over garantfordele, hvoraf fremgår:

"…

Forudsætningen er, at du indbetaler mellem 5.000 kr. og 150.000 kr. i garantkapital*

…

*Garantkapital/garantbeviser indgår i sparekassens basiskapital, og er derfor ikke dækket af indskydergarantifonden.

Du kan indskyde en ansvarlig garantkapital på mellem 5.000 – 150.000 kr. Sparekassen er ikke forpligtet til at indfri garantkapital.

Ved tegning af garantbeviser for frie midler, pensionsmidler og børneopsparing opfordrer sparekassen generelt til at sikre risikospredning.

…"

Følgende fremgår af sparekassens vedtægter:

"…

3.2 Ingen garant er forpligtet til at lade garantkapitalen indløse helt eller delvist, og ingen har krav herpå. Sparekassen er kun berettiget til at indløse garantkapital, såfremt antallet af garanter ikke dermed bringes under 1.000, og såfremt garantkapitalen ikke bliver mindre end 1. mio. kr., og såfremt sparekassens basiskapital ikke bliver mindre end kapitalkravet i henhold til lov om finansiel virksomhed.

…"

Parternes påstande

Den 25. september 2012 har klagerne indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at FS Finans I (Sparebank Østjylland af 2012) skal betale 324.000 kr. med tillæg af sparekassens højeste indlånsrente fra klagernes indbetaling af garantindskuddene til betaling sker.

FS Finans I (Sparebank Østjylland af 2012) har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter

Klagerne har blandt andet anført, at det salgsmateriale, som sparekassen anvendte i forbindelse med salg af garantbeviser, ensidigt fokuserede på garanternes fordele, men ikke, eller kun i meget beskedent omfang, omtalte den risiko, der var forbundet med investeringen.

De blev aldrig gjort bekendt med betingelserne for indløsning af garantkapital, som de fremgår af sparekassens vedtægter. De er derimod bekendte med, at det indtil primo 2012 var fast praksis i sparekassen at indløse garantbeviser.

De blev aldrig informeret om, at indløsningen af garantbeviser kunne stoppes uden varsel.

Sparekassens beslutning om, at garantbeviser ikke længere kunne indløses, blev tilsyneladende truffet, selvom ingen af betingelserne i vedtægternes pkt. 3.2 var opfyldte.

Den gældende EU-bekendtgørelse om opgørelse af basiskapital indeholder umiddelbart heller ingen bestemmelser, der nødvendiggjorde ændringer i reglerne for sparekassen.

Garanterne blev alene orienteret om ændringen af praksis vedrørende indløsning af garantbeviser ved en meddelelse på sparekassens hjemmeside i januar 2012, og således efter, at beslutningen om at ændre praksis var effektueret.

Da sparekassen samtidig havde standset for salg af nye garantbeviser, var der ingen købere på garantbørsen, hvilket i praksis medførte, at børsen ikke kom til at fungere.

Sparekassen afgav vildledende og urigtige beskrivelser om baggrunden for beslutningen for indførelsen af garantbørsen, og sørgede derudover ikke for hensigtsmæssig eller fyldestgørende information.

Sparekassen har overtrådt bekendtgørelsen om god skik for finansielle virksomheder, da der var et åbenbart rådgivningsbehov ved salg af ansvarlig kapital med sparekassen som modpart.

Rådgivningsforpligtelsen må som minimum omfatte en beskrivelse af risikoen for, at garantkapitalen ikke kan indløses, herunder om dette kan ske som følge af sparekassens kapitaltab, eller om det derudover kan ske som følge af en ensidig beslutning truffet af sparekassens ledelse.

Forskellen er afgørende, da det ikke er muligt på forhånd at vurdere, hvad ledelsen måtte beslutte, mens det er muligt ved undersøgelse af sparekassens økonomi at danne sig et indtryk af risikoen for, at sparekassens ansvarlige kapital bliver berørt.

På møder hos sparekassen i december 2011 bad de om at få indløst deres garantbeviser til brug for indfrielse af et huslån. De ville også indløse børnenes garantbeviser. De blev rådet til at beholde garantbeviserne indtil udgangen af januar 2012, da 3. kvartal 2011 var positivt. Desuden blev de opfordret til at tegne yderligere garantkapital til deres to yngste døtre.

Rådgiveren fortalte dem, at sparekassen nu var inde i en positiv udvikling. Der var ryddet op i sunde og usunde kunder, og der var sket en del udskiftning i ledelsen. På sparekassens hjemmeside blev der reklameret med, at sparekassen opfyldte Finanstilsynets ”diamant”.

FS Finans I (Sparebank Østjylland af 2012) har blandt andet anført, at klagerne blev oplyst om de med investeringerne forbundne risici i forbindelse med den individuelle og personlige rådgivning forud for tegningen af garantkapital.

Som det fremgår af kvitteringerne blev klagerne utvivlsomt orienteret om, at garantkapitalen havde karakter af ansvarlig kapital, og at garantkapital hæfter for sparekassens øvrige forpligtelser.

Det kan således hverken på tidspunktet for klagernes investering eller senere have været uklart for klagerne, at deres investering i garantbeviser var forbundet med risiko.

Allerede af den grund har klagerne ikke godtgjort, at sparekassen har ydet mangelfuld eller forkert rådgivning, og sparekassen har derfor ikke handlet ansvarspådragende i forhold til klagerne, ligesom reglerne om god skik ikke er blevet tilsidesat.

Den omstændighed, at det primære fokus med det markedsføringsmateriale, der er fremlagt i sagen, er de fordele, som var forbundet med tegning af garantkapital, kan ikke føre til et andet resultat.

Hertil kommer, at garantkapitalens karakter af ansvarlig kapital, som fortabes i tilfælde af pengeinstituttets konkurs, må anses for et almindeligt kendt forhold, herunder særligt efter konkursen i Løkken Sparekasse i februar 2009.

Garantkapitalen i sparekassen har desuden aldrig været umiddelbar indløselig. Også forud for indførelsen af garantbørsen kunne garantkapital først komme til udbetaling efter en samtale med en rådgiver og efter en konkret godkendelse fra direktionen.

Allerede i november 2008 indførte sparekassen et egentligt men midlertidigt opsigelsesvarsel på indfrielsen af garantkapital. Det skete på anbefaling fra Lokale Pengeinstitutter. Klagerne var eller burde også af denne grund være bekendt med, at garantkapital ikke kan sidestilles med almindeligt indlån.

Oprettelsen af garantbørsen udgjorde et sagligt tiltag, hvis formål det var at beskytte garantkapitalen samt sikre en lige mulighed for indløsning blandt garanterne.

Indførelsen af garantbørsen var motiveret af udsigten til strengere regulering af navnlig rentetilskrivning samt forventningen om et øget solvensbehov, hvilket utvivlsomt kunne medføre et øget pres på garantkapitalen.

Det fremgår udtrykkeligt af pkt. 3.2. i vedtægterne, at ingen garant har krav på at få sin garantkapital indløst. Indførelsen af en garantbørs var derfor forenelig med sparekassens vedtægter.

En mere kritisk omtale af sparekassens økonomi frem til indførelsen af garantbørsen pr. 27. december 2011, ville alene have fremrykket det tidspunkt, hvor sparekassen, som en konsekvens af garantkapitalens status som efterstillet al anden gæld, alligevel havde været nødsaget til at indføre skærpede krav vedrørende indløsning af garantkapitalen. Det kan derfor ikke kritiseres, at bestyrelsen – som det mindre i det mere – valgte at indføre en garantbørs.

Klagerne har derfor ikke dokumenteret den nødvendige årsagssammenhæng mellem indførelsen af garantbørsen og klagernes tab.

Det var klagernes egen beslutning ikke at anmode om udbetaling af deres garantkapital under eller i forlængelse af møderne med sparekassen i december 2011. Selv hvis medarbejderen i sparekassen måtte være fremkommet med oplysninger, som kan have ansporet klagerne til ikke at indløse deres garantkapital, kan indklagede ikke anses for erstatningsansvarlig for klagernes tab, idet den pågældende medarbejder ikke vidste eller burde vide, at ledelsen pr. 27. december 2011 ville indføre en garantbørs, og at sparekassen i april 2012 ville gå konkurs som følge af manglende opfyldelse af solvenskravene.

Beslutningen om at indføre garantbørsen var endnu ikke truffet af sparekassens ledelse på tidspunktet for klagernes sidste tegning af garantkapital den 19. december 2011.

Klagerne kunne ikke berettiget opfatte medarbejderens ytringer som en garanti for, at konkurs ikke kunne indtræde.

Ankenævnets bemærkninger

Indklagede har oplyst, at det var fast praksis i Sparekassen Østjylland, at der i forbindelse med tegning af garantkapital blev orienteret om, at investeringen havde karakter af ansvarlig indskudskapital. Ankenævnet finder, at dette bestyrkes af den fremlagte interne produktbeskrivelse.

I forbindelse med tegningen af garantkapital underskrev klagerne en kvittering, hvoraf det fremgår, at garantkapital hæfter for sparekassens forpligtelser, og at garantkapital ikke kan kræves indløst; men alene udbetales efter anmodning, såfremt Sparekassen Østjylland samtykker, hvilket indholdsmæssigt svarer til vedtægternes pkt. 3.2.

De konti, hvor midlerne blev indsat, var benævnt "Garantbevis", hvilket navn svarer til de garantbeviser, der traditionelt har betegnet ansvarlig kapital i en sparekasse.

På baggrund af ovenstående finder Ankenævnet, at klagerne vidste eller burde have vidst, at indeståendet på garantbeviskontiene var ansvarlig kapital, som de risikerede at miste, hvis sparekassen fik økonomiske problemer. Klagerne havde ikke grundlag for at tro, at de i en sådan situation ville få mulighed for at indløse deres garantindskud.

Ankenævnet finder herefter ikke, at sparekassen har pådraget sig et erstatningsansvar i forbindelse med klagernes tegning af garantkapital.

Det forhold, at sparekassen i det fremlagte markedsføringsmateriale har fremhævet fordelene frem for risikoen ved at være garant, kan ikke i sig selv medføre et erstatningsansvar.

Bestemmelsen i sparekassens vedtægter pkt. 3.2 opregner en række tilfælde, hvor sparekassen ikke måtte indløse garantkapital. Bestemmelsen kan ikke forstås således, at sparekassen ikke i andre tilfælde var berettiget til at stoppe for indløsning af garantkapital. Det følger således af bestemmelsen, at ingen garant har krav på at få sin garantkapital indløst.

Ankenævnet finder derfor, at sparekassens beslutning om pr. 27. december 2011 at lukke for indløsning af garantkapital var forenelig med sparekassens vedtægter. Tilsvarende gælder for beslutningen om at etablere en garantbørs, der i øvrigt ikke ses at have stillet klagerne ringere, end hvis denne ikke var etableret.

På et ikke oplyst tidspunkt i 2011 offentliggjorde sparekassen resultatet for 3. kvartal. Resultatet blev betegnet som "meget tilfredsstillende". Senere på året betød nye retningslinjer fra Finanstilsynet, at sparekassens nedskrivninger ikke var tilstrækkelige og blandt andet på den baggrund besluttede sparekassen at suspendere indløsningsadgangen for garantkapital.

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at sparekassen i forhold til klagerne begik fejl eller forsømmelser i forbindelse med de offentliggjorte meddelelser.

Selvom det måtte anses for godtgjort, at en medarbejder i sparekassen i december 2011 udtalte sig positivt om sparekassens økonomiske situation og på den baggrund frarådede klagerne at indløse deres garantkapital, finder Ankenævnet ikke at sparekassen herved begik en ansvarspådragende fejl. Herved bemærkes, at klagerne var klar over den risiko der var forbundet med garantkapitalen og at de selv måtte træffe en beslutning om eventuel indløsning af garantkapitalen og bære risikoen herved. Ankenævnet finder, at klagerne ikke berettiget kunne opfatte ytringerne som en garanti for, at konkurs ikke kunne indtræde.

Ankenævnets afgørelse

Klagerne får ikke medhold i klagen.