Afgørelse

Krav om erstatning for investering i Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer.

Medhold klager


Indledning

Sagen vedrører, om Jyske Banke har pådraget sig et erstatningsansvar i forbindelse med klagerens investering i Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer.

Sagens omstændigheder

Klageren, der er pensionist og født i 1937, samt hans ægtefælle er kunder hos Jyske Bank.

I 2007 ønskede klageren at placere ca. 1.250.000 kr. på en ratepensionsopsparing i banken. Baggrunden herfor var, at ægtefællerne havde solgt deres gård.

I juni 2007 fik klageren udarbejdet en investeringsplan, der viste en såkaldt "dæmpet" investeringsprofil.

Af bankens brev herom af 21. juni 2007 fremgår.:

"…

Du har nu fået tegnet din personlige investeringsprofil ud fra dine forventninger, ønsker og mål.

Din profil er dæmpet og vi anbefaler Jyske Invest aktiv.

…

Anbefalingen tager højde for …

hvor mange penge, du ønsker at investere

hvad du forventer i afkast

hvor lang tid du vil investere pengene

hvor afhængig du er af din investering

hvilken risiko du er parat til at løbe

hvor meget du ønsker at involvere dig.

…

Vi vedlægger resumé af vores samtale, faktablad om profil og strategi og forslag til investering.

…"

Af resuméet fra mødet fremgår bl.a., at klageren ønsker en pensionsopsparing, at pensionsopsparingen skal anvendes om 3 – 7 år, at klageren ønsker en investering med "et godt og sikkert afkast på lang sigt, men kan acceptere en moderat risiko på kort sigt", at klageren investerer, så risikoen for negative afkast er meget begrænset, og at han vil involvere sig i fordelingen mellem aktivtyper og regioner inden for hans investeringsprofil.

Nederst på resuméet er over dato- og underskriftsfeltet anført:

"Vær opmærksom på, at selv om du har oplyst banken om, hvor stort et negativt afkast du kan acceptere, tager banken ikke ansvar for at et eventuelt negativt afkast under uheldige omstændigheder kan blive større."

Af bankens faktablad for den dæmpede profil fremgår, at udgangspunktet for bankens porteføljesammensætning for denne profil er 80 % i danske obligationer og 20 % i højrente obligationer.

Derudover fremgår følgende:

"…

Fin balance mellem forventet afkast og risikovillighed

Fordelene ved at investere efter den dæmpede profil:

En stabil værditilvækst

En lille sandsynlighed for negative afkast

Forholdsvis store, løbende udbetalinger – der dog kan variere fra år til år.

Til gengæld kan du forvente, at afkastet ligger under det gennemsnitlige afkast på markedet for værdipapirer. Dog på niveau med det gennemsnitlige obligationsmarked.

Deklaration

…

Øverst ser du, hvordan vi anbefaler at fordele aktiverne. For at opnå et sikkert afkast anbefaler vi ikke aktier til den dæmpede investeringsprofil.

I perioder kan vores aktuelle anbefaling være lidt anderledes, hvis vi vurderer, at det kan give et bedre resultat.

…"

På den baggrund afgav banken nogle investeringsforslag som klager fulgte.

I oktober 2007 deltog klageren og ægtefællen i et investeringsmøde i Jyske Bank, hvor investeringsprofilen blev ændret til en "stabil" profil.

Af bankens brev af 25. oktober 2007 fremgår følgende om klagerens nye investeringsprofil:

"…

Du har nu fået tegnet din personlige investeringsprofil ud fra dine forventninger, ønsker og mål.

Din profil er stabil og vi anbefaler Jyske Invest aktiv.

…

Anbefalingen tager højde for …

hvor mange penge, du ønsker at investere

hvad du forventer i afkast

hvor lang tid du vil investere pengene

hvor afhængig du er af din investering

hvilken risiko du er parat til at løbe

hvor meget du ønsker at involvere dig.

…

Vi vedlægger resumé af vores samtale, faktablad om profil og strategi og forslag til investering.

…"

Af resuméet fra mødet fremgår bl.a., at pensionsopsparingen ikke skal anvendes inden for de næste 10 år, at klageren ønsker en investering med "et godt og sikkert afkast på lang sigt, men kan acceptere en moderat risiko på kort sigt", at klageren investerer, så risikoen for negative afkast er meget begrænset, og at han vil involvere sig i fordelingen mellem aktivtyper og regioner inden for hans investeringsprofil.

Nederst på resuméet er over dato- og underskriftsfeltet anført:

"Vær opmærksom på, at selv om du har oplyst banken om, hvor stort et negativt afkast du kan acceptere, tager banken ikke ansvar for at et eventuelt negativt afkast under uheldige omstændigheder kan blive større."

Af bankens faktablad for den stabile profil fremgår, at udgangspunktet for bankens porteføljesammensætning for denne profil er 65 % i danske obligationer, 18 % i etablerede aktiemarkeder, 15 % i højrente obligationer og 2 % i nye aktiemarkeder.

Desuden fremgår følgende:

"…

Fin balance mellem forventet afkast og risikovillighed

Fordelene ved at investere efter den stabile profil:

- gode muligheder for et stabilt afkast på lang sigt

- mulighed for afkast, som ligger over gennemsnittet på obligationsmarkedet.

Du må kunne leve med, at afkastet i enkelte år kan være negativt.

Deklaration

…

Øverst ser du, hvordan vi anbefaler at fordele aktiverne. For at sikre en stabil udvikling er andelen af obligationer størst.

I perioder kan vores aktuelle anbefaling være lidt anderledes, hvis vi vurderer, at det kan give et bedre resultat.

…"

Herefter afgav banken et nyt investeringsforslag til klager, der indeholdt ca. 20 % investeringer i andet end obligationer, herunder for 125.000 kr. i Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer ud af et samlet pensionsdepot på ca. 1.270.000 kr.

Ultimo maj 2008 ønskede klager at udtage værdipapirer for en værdi af 272.179 kr. af pensionsordningen, da hans landbrugsrådgiver havde begået en fejl ved beregningen af, hvor meget han skulle indskyde på ratepensionsordningen.

I juni 2008 drøftede klager med banken, hvilke værdipapirer, der skulle sælges ud af depotet. Klageren har anført, at han anmodede banken om at sælge Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer. Banken har bestridt dette.

Pr. 11. maj 2009 havde ratepensionsdepotet en samlet kursværdi af 797.594,32 kr., heraf Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer med en værdi af 21.927,50 kr. (kurs 17,90).

Ved brev af 20. maj 2009 anmodede klageren og ægtefællen banken om at kompensere dem for tabet ved investeringen.

Ved brev af 29. juni 2009 afviste banken at være erstatningsansvarlig for klagerens tab ved investeringen.

Finanstilsynet har i en offentliggjort afgørelse af 8. juli 2009 over for Hedgeforeningen Jyske Invest påtalt, at foreningen handlede i strid med redelig forretningsskik og god praksis jf. § 18 i lov om investeringsforeninger, specialforeninger m.v. da foreningen udarbejdede salgsbrochuren om Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer, "fordi brochuren ikke udgør en afbalanceret beskrivelse af produktets egenskaber og de risici, der er forbundet med investeringen".

Finanstilsynet har i en anden offentliggjort afgørelse af 24. november 2009 over for Jyske Bank påtalt, at banken "i forbindelse med salg af andele i Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer ikke generelt har taget skridt til at rette op på, at salgsbrochuren fra investeringsforeningen Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer ikke udgør en afbalanceret beskrivelse af produktets egenskaber og de risici, der er forbundet med investeringen."

Parternes påstande

Klageren har den 18. august 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Jyske Bank skal erstatte klageren tabet ved investeringen af Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer.

Jyske Bank har nedlagt påstand om afvisning, subsidiært frifindelse.

Parternes argumenter

Klageren har anført, at risikoprofilen ikke burde have været ændret fra "dæmpet" til "stabil". Investeringshorisonten burde ikke have været ændret fra 3- 7 år til mere end 10 år henset til hans alder, som på daværende tidspunkt var 70 år.

Et værdipapir som Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer hører ikke til i en pensionsordning, og placeringen er forkert i en kortsigtet ordning. Hans ordning var ikke langsigtet – som påstået af banken – og han forstår ikke, at pengene skulle komme til udbetaling i perioden 2017 – 2022, hvor han vil være 80 – 85 år. Han har ikke andre pensionsordninger, og ægteparret har valgt ikke at spekulere, men har villet sikre deres alderdom.

Han fik ikke at vide, hvilke slags værdipapirer, der var tale om ved omlægningen af investeringen til Jysk Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer.

Han fik ikke på noget tidspunkt præsenteret materialet, hvori Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer var omtalt. Han kan ikke udelukke, at han skulle have modtaget det med posten, men har i så fald betragtet brochuren som en reklame, der blev kasseret og som han ikke læste i.

Han var fuldstændig uvidende om, at man i de værdipapirer arbejder med gearing, hvilket er risikabelt. Denne oplysning har han ikke fået af Jyske Bank, men banken har senere bekræftet, at sådan forholdt det sig.

Han har på intet tidspunkt været klar over, at den såkaldte "obligation" var en højrisiko obligation med gearing. På mødet i oktober 2007 blev det ikke nævnt, hvilke papirer, der ville blive investeret i. Det var alene bankens afgørelse.

Banken frarådede ham at sælge Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer på grund af kursfaldet. I stedet rådede banken ham til at sælge de "sikre obligationer".

Han har ikke haft indflydelse på, hvilke værdipapirer der blev lagt i hans pensionsdepot og ville under ingen omstændigheder, hvis han havde fået oplyst, at der var en risiko, have ønsket at få risikofyldte papirer i sit depot.

Banken er erstatningsansvarlig for tabet han lider ved, at kursen på papirerne er faldet til 18 og ikke vil rette sig noget særligt.

Jyske Bank har til støtte for afvisningspåstanden anført, at klageren på mødet d. 25. oktober 2007 fik behørige oplysninger om risiko og gearing i Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer.

Da klager tilsyneladende er uenig i ovennævnte, kræver en afklaring af spørgsmålet en bevisførelse, der ikke kan finde sted for Ankenævnet. Da spørgsmålet må anses for væsentligt for sagens afgørelse, kan der ikke træffes en afgørelse uden en sådan bevisførelse, og sagen bør derfor afvises.

Banken har til støtte for frifindelsespåstanden anført, at investeringsprofilen blev udarbejdet på baggrund af klagerens svar på en række spørgsmål.

Klagerens udbetaling fra ratepensionen blev drøftet. På baggrund af drøftelserne var der enighed om, at klagerens investeringshorisont var mere end 10 år.

Bankens investeringsrådgivning var i overensstemmelse med investeringsprofilen og de vejledende anbefalinger knyttet hertil.

Banken har ikke begået ansvarspådragende fejl i forbindelse med rådgivningen.

Klageren havde fået tilsendt brochuren samt deltaget i et fælles investeringsmøde den 23. oktober 2007, hvor Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer blev gennemgået i detaljer, herunder gearing og risiko ved produktet.

Klageren fik på mødet d. 25. oktober 2007 gennemgået de enkelte investeringsforslag, herunder brochuren for Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer.

Klageren ønskede selv at gennemføre de foretagne investeringer.

Klageren var eller burde være bekendt med, at der var en vis risiko forbundet med de gennemførte investeringer.

Klageren skulle i juni 2008 af skattemæssige årsager udtage værdipapirer for ca. 270.000 kr. og valgte på dette tidspunkt, hvor Jyske Invest Hedge Markedsneutral -Obligationer var faldet til kurs 76,45 (27. juni 2008), at fastholde denne investering og i stedet sælge andre værdipapirer i depotet.

Klageren blev også på dette tidspunkt oplyst om de forskellige risici ved de forskellige papirer. Senest på dette tidspunkt var klageren eller burde være bekendt med, at risikoen ved Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer var højere end almindelige obligationsinvesteringer.

Det må klart afvises, at klageren ikke skulle have haft indflydelse på, hvilke papirer, der var i hans pensionsdepot. Klageren har gennem hele forløbet bestemt, hvilke værdipapirer, han ønskede – bankens rolle har alene været af rådgivende karakter.

Klagerens netbankaktivitet understreger, at klager løbende har fulgt sine investeringer, herunder kursudviklingen i Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer. Klageren har fulgt kursudviklingen gennem hele perioden fra april 2008 til oktober 2008, hvor Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer faldt fra ca. kurs 100 til ca. kurs 20.

Klageren må hermed være klar over, at der var tale om et produkt med en ikke ubetydelig risiko. Klager har senest haft denne viden ved sin henvendelse til banken ultimo juni 2008, hvor kursen på Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer var under 80.

Klageren har ved ikke på et tidligere tidspunkt at sælge investeringsbeviserne accepteret denne risiko. Klageren har ikke hvad angår kursfaldet - efter dette tidspunkt noget krav mod banken.

Klageren har i modsat fald kunnet "spekulere for bankens risiko", idet en evt. gevinst ville komme klager til gode, mens et tab vil kunne væltes over på banken.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion

Indledningsvis bemærkes, at Ankenævnet finder, at sagen ikke skal afvises.

Af Finanstilsynets afgørelse af 24. november 2009 til Jyske Bank fremgår:

"Finanstilsynet påtaler, at Jyske Bank A/S i forbindelse med salg af andele i Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer ikke generelt har taget skridt til at rette op på, at salgsbrochure fra Investeringsforeningen Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer ikke udgør en afbalanceret beskrivelse af produktets egenskaber og de risici, der er forbundet med investeringen. Banken har i den forbindelse heller ikke sikret, at kunder, der blev anbefalet at geninvestere midler fra udløbne strukturerede obligationer og stats- og realkreditobligationer, på tydelig måde blev informeret om relevante risici ved en investering i hedgeforeningen.

Jyske Bank A/S har derved ikke levet op til forpligtelsen i den dagældende bekendtgørelse om god skik for finansielle virksomheder, § 7 stk. 3, 3.pkt."

Det er understreget i afgørelsen, at Finanstilsynet ikke hermed har taget stilling til, hvorvidt rådgivningen af den enkelte kunde lever op til bekendtgørelsens krav.

Herefter finder Ankenævnet, at det i den konkrete sag må påhvile Jyske Bank at godtgøre, at klageren forud for købet af Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer har modtaget fyldestgørende rådgivning om, hvorledes disse obligationer risikomæssigt adskiller sig fra såvel almindelige stats- og realkreditobligationer som obligationsbaserede investeringsbeviser, herunder om den særlige risiko, som var en følge af gearingen af produktet.

Ankenævnet finder, at Jyske Bank ikke alene på baggrund af klagerens investeringserfaring eller udsendelsen af brochuren, der har givet Finanstilsynet anledning til at påtale over for Hedgeforeningen Jyske Invest, har kunnet forudsætte, at klageren var fortrolig med produktets særlige karakter.

Jyske Bank har oplyst, at klageren forud for købet bl.a. har modtaget information på et møde om risiko og gearing vedrørende Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer. Klageren bestrider dette, og der foreligger ikke dokumentation for indholdet af denne rådgivning.

Da Jyske Bank således ikke har godtgjort, at klageren modtog fyldestgørende rådgivning forud for købet af Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer, er banken erstatningsansvarlig for det tab, som klageren har lidt som følge af investeringen. Det er ubestridt, at Jyske Invest Hedge Markedsneutral – Obligationer er faldet i værdi siden købet, og det forhold, at klageren ikke har solgt sine Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer, kan derfor ikke tillægges betydning.

Den omstændighed, at klageren i juni 2008 udtog værdipapirer fra depotet og har logget ind på sider i sin netbank og herved har kunnet konstatere et betydeligt fald i kursen på investeringsbeviserne Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer, udgør ikke tilstrækkeligt grundlag for at fastslå, at klagerens erstatningskrav skal nedsættes ud fra synspunkter om accept af risiko, overtagelse af kursrisikoen eller tilsidesættelse af tabsbegrænsningspligten.

Som følge heraf træffes følgende

a f g ø r e l s e :

JyskeBank skal inden fire uger tilbyde klageren kurtagefrit at tilbagekøbe beholdningen af Jyske Invest Hedge Markedsneutral - Obligationer til anskaffelseskursen.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.