Afgørelse

Rådgivning om køb af ScandiNotes III Mezzanine 2010/2015 obligationer i 2007.

Medhold klager

Indledning.

Denne sag vedrører Sparekassen Kronjyllands rådgivning af klageren i forbindelse med køb af ScandiNotes III Mezzanine 2010/2015 obligationer i 2007.

Sagens omstændigheder.

Klageren, som er født i 1931, har været kunde i Sparekassen Kronjylland siden år 2000.

Den 12. marts 2007 afholdt sparekassen et investeringsmøde med klageren, da hun ikke var tilfreds med forrentningen af ca. 800.000 kr. placeret på en guldkronekonto. Hun havde desuden ca. 200.000 kr. placeret i obligationsbaserede investeringsbeviser og bankaktier for ca. 40.000 kr. Klageren fik lavet en investeringsprofil, hvoraf fremgår, at hendes investeringshorisont var 3-7 år, at hun havde erfaringer med "aktier", "obligationer" og "investeringsforeninger", og at hun vedrørende risikovillighed kunne "acceptere små kursudsving". Dette er den mindst risikovillige kategori ud af tre mulige. Af profilen fremgår desuden:

"…

På baggrund af ovenstående investeringsprofil finder vi (Sparekassen Kronjylland) kunden egnet til investering i (sæt kryds):

…

Jeg bekræfter, at denne investeringsprofil beskriver min risikovillighed, investeringshorisont samt mine forudsætninger og min lyst til at disponere. Jeg er bekendt med, at Sparekassen Kronjylland anvender oplysningerne som udgangspunkt for rådgivning, men at den endelige beslutning træffes af mig, og at jeg selv har risikoen, hvis investeringen giver tab.

…"

Bankens investeringsrådgiver R havde inden mødet lavet et investeringsoplæg på 8 sider, hvoraf blandt andet følgende side fremgår:

"Alternative placeringsmuligheder

*Forventet rente efter den 23. marts 2007

…"

Af R’s notatark fra investeringsmødet fremgår:

"…

Vi kom frem til at hun har lav risiko og derfor kan tåle små kursudsving i formuen. Horisonten ligger på 3-7 år. Vi aftalte følgende fordeling: Obl. max 100 %, Akt. max 30 %, Andet max 30 %. Profilen blev underskrevet.

Alternative placeringsmuligheder blev gennemgået.

…

Der er tale om 3 obl. fra vores anbefalingsliste.

….

Jeg forklarede [klageren] at der var tale om 2 realkreditobl. Som den der lige var udløbet og at renten efter skat ligger omkring 2,9 %. Hvilket ikke er meget mere end hvad EI [korte obligationer] har givet. Der er dog en mulighed for at få ca. 1 % mere efter skat mod at løbe en højere risiko, nemlig 2 % ScandiNotes 2010/15 udstedt af 22 pengeinstitutter i Norden jf. anbefalingslisten og at der derfor er en vis spredning med hensyn til tab, hvis et af pi skulle krakke.

…

Da [klageren] ikke har mange aktier forslog jeg køb af EI Aktier Højt Udb. som en mulighed. Afdelingen blev gennemgået, herunder risikoen ved at investere i aktier. [Klageren] mente at hun godt kunne investere lidt i aktier. Med hensyn til obligationsdelen ville hun overveje hvad hun skulle og evt. drøfte det med en som hun kender, hvad hun altid gør.

Da hun har ca. 600 tkr. som hun ønsker at investere for forslog jeg følgende fordeling: EI Aktier Højt Udbytte for ca. 50 tkr., 2 % Nykredit 2009 for 275 tkr. og 2 % ScandiNotes 2010/15 for 275 tkr.

…"

Den 26. marts 2007 købte klageren nominelt 488.877,43 kr. 2 % ScandiNotes III Mezzanine obligationer til kurs 91,1 for 449.999,99 kr. og 2 % Nykredit obligationer til kurs 96,75 for 298.084,13 kr.

Den 29. marts 2007 købte klageren investeringsbeviser i Egns-Invest Aktier Højt Udbytte til kurs 137,5 for 49.871,25 kr. Klagerens hidtidige obligationsbaserede investeringsbeviser blev samtidig solgt.

Ved brev af 27. august 2008 orienterede Sparekassen Kronjylland klageren om udviklingen i ScandiNotes obligationerne. Baggrunden var situationen i Roskilde Bank, der var et af de låntagende pengeinstitutter bag ScandiNotes obligationerne. Sparekassen oplyste, at Roskilde Banks situation ikke gav klageren tab. Banken anbefalede klageren at beholde obligationerne og afvente situationen.

Den 11. november 2008 holdt sparekassen møde med klageren, som var utilfreds med anbefalingen af ScandiNotes obligationerne og anmodede om, at sparekassen købte dem tilbage. På sparekassens opfordring indgav klageren samme dag en skriftlig klage til sparekassen.

Ved brev af 27. november 2008 afviste sparekassen klagerens krav.

Medio januar 2009 orienterede Sparekassen Kronjylland om, at der kunne forventes en nedskrivning af hovedstolen på ScandiNotes III Mezzanine obligationerne som følge af situationen i ebh bank, der var et af de låntagende pengeinstitutter. Sparekassen anførte, at et salg af Mezzanine obligationerne p.t. måtte forventes at ligge i kursintervallet 20-45, dog under forudsætning af, at der kunne findes en køber, hvilket aktuelt var meget tvivlsomt.

Efter de offentligt tilgængelige oplysninger fra Københavns Fondsbørs hjemmeside om kursudviklingen blev prisen for ScandiNotes III Mezzanine obligationerne den 12. september 2008 handlet ned fra kurs 84 til 65. Der blev ikke handlet igen på børsen før den 14. januar 2009, hvor prisen blev handlet ned til kurs 40 med en omsætning på ca. 100.000 kr. Den 5. februar 2009 bliver prisen igen handlet ned til kurs 37,50 med en omsætning på ca. 1 mio. kr. Herefter optræder obligationerne uden omsætning med en kurs på 16,84 frem til 8. september 2009, hvorefter kursen er henholdsvis 0 uden omsætning og 1,0 med nogen omsætning. Efter en fondsbørsmeddelelse af 19. juni 2009 vil udstederen i mangel af fremtidige betalinger fra en eller flere banker ikke være i stand til at betale rente og hovedstol til ejerne af ScandiNotes Junior og Mezzanine obligationerne og ikke fuldt ud på Senior obligationer.

Under sagens forberedelse for Ankenævnet har klageren og sparekassen ikke kunnet opnå enighed om, hvorvidt et faktaark vedrørende ScandiNotes blev gennemgået og udleveret på investeringsmødet den 12. marts 2007. Af faktaarket fremgår:

"Investering i nordiske pengeinstitutter

Dette er en forenklet fremstilling af generelle egenskaber ved obligationerne, der søges noteret på Københavns Fondsbørs A/S. Fremstillingen kan ikke betragtes som fuldstændig, og kan ikke erstatte prospektet, som er tilgængeligt på www.hsh-nordbank.dk. I tilfælde af uoverensstemmelse mellem denne fremstilling og prospektet, vil prospektet være gældende. Investor opfordres til at læse det tredelte prospekt, inden den endelige investeringsbeslutning træffes. Samtidig anbefales investor at rådføre sig med egen rådgiver angående individuelle juridiske, regnskabsmæssige og skattemæssige vilkår samt risikoforhold inden den endelige investeringsbeslutning træffes.

…

Fordelagtigt afkast

? Et attraktivt markedsafkast

? Blåstempling afScandiNotesIIIMEZZANINE + ScandiNotesIIIJUNIOR gør obligationerne særlig gunstige for private investorer efter skat

Kvalitetsprodukt

? Unik investeringsmulighed i en reguleret og velkendt branche

?ScandiNotes®III SENIOR tranchen er delvist garanteret afScandiNotes®III MEZZANINE og JUNIOR trancherne.*

?Sikkerhed i supplerende kapital udstedt af 22 solide og velanskrevne nordiske pengeinstitutter

? ScandiNotes® IIISENIOR tranchen er provisorisk rated Aa2 ogScandiNotes®IIIMEZZANINE tranchen er provisorisk rated Baa2 af Moody’s Investors Service Limited.

…

Bagvedliggende låntagere

...

[Bl.a. Roskilde Bank, Fionia Bank og ebh bank]

…

*) ScandiNotes® IIIJUNIOR indikativt nominelt DKK 277.000.000,00 er efterstillet MEZZANINE og SENIOR trancherne. Det betyder, at JUNIOR tranchen vil blive nedskrevet fuldt ud, før et eventuelt tab på den bagvedliggende portefølje vil ramme MEZZANINE og SENIOR tranchen. MEZZANINE er foranstillet JUNIOR, men efterstillet SENIOR. SENIOR er derfor delvist garanteret af både JUNIOR og MEZZANINE, mens MEZZANINE er delvist garanteret af JUNIOR."

Det fremgår endvidere af faktaarket, at Senior trancen er udstedt med nominelt EUR 201.600.000, Mezzanine trancen med DKR 410.000.000 og Junior tranchen med DKR 277.000.000.

Sparekassen Kronjylland har under sagens behandling for Ankenævnet redegjort for sparekassens risikoanalyse:

"Scandinotes III Mezzanine 2010/2015 var én blandt mange investeringsmuligheder, som Sparekassen Kronjylland gennem tiden har tilbudt sine kunder på obligationssiden. Sparekassen begyndte at sælge obligationerne i begyndelsen af november 2005.

Før Sparekassen begyndte at sælge Scandinotes Mezzanine obligationer havde Sparekassen, i overensstemmelse med sin normale praksis, gennemført en risikoanalyse.

Analysen af obligationen omfattede flere risikoelementer, rækkende fra makroøkonomi til obligationens trancheopdeling. Sparekassen lagde specielt vægt på, at den globale makroøkonomiske situation var gunstig med gode udsigter, at den finansielle sektor var præget af stabilitet og høj solvens samt det forhold, at lånet, der var supplerende lånekapital, var rettet mod 22 pengeinstitutter og derfor gav en tilfredsstillende risikospredning.

Sparekassen vurderede, at risikoen for et pengeinstituts konkurs var yderst minimal. Skulle et pengeinstitut, mod forventning, komme i vanskeligheder, var det sparekassens overbevisning, at pengeinstituttet ville blive overtaget af et eller flere andre pengeinstitutter, herunder forpligtelserne. Denne forventning begrundedes i den finansielle sektors tradition for selv at løse problemstillinger af denne karakter. Et scenarie som senere blev bekræftet ved Sydbanks overtagelse af Bank Trelleborg i januar 2008.

Obligationen var opdelt i 3 trancer: Junior, Mezzanine og Senior. De 3 trancher havde hver sin risiko- og afkastprofil. Junior tranchen havde den største risiko og det højeste forventede afkast. Mezzanine tranchen var med hensyn til risiko og afkast placeret mellem de to øvrige trancher.

Junior tranchen på 279 mio. kr. var den tranche, som skulle absorbere eventuelle tab først. Beløbet på 279 mio. kr. kunne dække tabet, hvis én af de største låntagere eller op til 7 af de mindste låntagere gik konkurs. For at minimere risikoen ønskede Sparekassen ikke at sælge Junior delen og anbefalede kun køb af Mezzanine tranchen. Sparekassen anså Junior tranchens 279 mio. kr. for at være et passende sikkerhedsnet for Mezzanine tranchen.

Obligationen udløb 1. november 2015, men låntager kunne førtidsindfri til kurs 100 den 1. november 2010. Sparekassen forventede, at obligationen ville blive indfriet i 2010. Forventningen var begrundet i normal praksis, da en forlængelse ville medføre en betydelig højere rente og en gradvis nedbringelse af muligheden for at indregne beløbet i solvensopgørelsen. Disse forhold betød, at det ikke var attraktivt for låntager at beholde lånet.

På baggrund af analysen vurderes obligationen som værende med lav risiko, og obligationen blev introduceret på Sparekassens obligationsanbefalingsliste som et alternativ til real- og skibskreditobligationer. Obligationen blev dermed, gennem rådgivning tilbudt kunder, som ønskede lav risiko – men højere forventet afkastet end på eksempelvis realkreditobligationer.

Anbefalingslisten opdateredes som minimum hver 14. dag, hvilket har sikret, at risikoen ved Mezzanine obligationen løbende er blevet overvåget.

Scandinotes blev kun solgt for at varetage kundernes interesser, og blev ikke tilbudt kunder på baggrund af lånefinansiering. Sparekassen modtog ikke provision for salget af obligationerne, og Sparekassen deltog heller ikke som låntager.

I rådgivningen vurderede Sparekassen klagers holdning til risiko, investeringshorisont og forventet afkast, og videregav relevante oplysninger om den vurderede risiko ved obligationen, herunder at det var supplerende kapital i de 22 mindre og mellemstore nordiske pengeinstitutter, som stod bag obligationen.

Sparekassen anså kreditrisikoen som marginalt højere end alternativerne, men vurderede at den højere rente gav en passende betaling for den vurderede, begrænsede merrisiko. Et grundlæggende element i Sparekassens investeringsrådgivning er, og har altid været, risikospredning. Dette princip blev opfyldt bl.a. via deltagelsen af 22 pengeinstitutter."

Parternes påstande.

Klageren har den 25. februar 2009 indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Sparekassen Kronjylland tilpligtes at købe hendes beholdning af ScandiNotes obligationer tilbage.

Sparekassen Kronjylland har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter.

Klageren har anført, at hun fortalte R, at hun under ingen omstændigheder ville risikere at tabe sine penge og derfor ønskede noget sikkert.

R’s oplæg på investeringsmødet gav ikke mange muligheder at vælge i mellem.

Hun fulgte de råd, som hun fik af sparekassen. Hun er ikke blevet oplyst om forskellen mellem realkreditobligationer og ScandiNotes obligationer.

Sparekassen ydede en dårlig rådgivning og hverken gennemgik eller udleverede faktaarket om ScandiNotes obligationen. Kun på R’s oplæg har hun set ScandiNotes nævnt skriftligt.

Når man vælger den laveste risikokategori, må sparekassen skulle anbefale sikre værdipapirer.

Selvom hun har valgt laveste risikokategori, har sparekassen konkluderet, at hun er egnet til investering i alle investeringsprodukter herunder unoterede aktier og derivater såsom futures og strukturerede produkter.

Af pressen fremgår, at ScandiNotes ikke skulle være solgt til almindelige kunder, men kun til sofistikerede investorer. Dette fremgår af papirerne bag obligationen.

Anbefalingen af ScandiNotes kan ikke være rigtig, for så findes investeringsforslag med lav risiko ikke længere.

R fastholdt på mødet den 11. november 2008, at ScandiNotes var obligationer med lav risiko. Dette viser, at sparekassen ikke har forstået risikoen i produktet.

Sparekassen Kronjylland har anført, at ScandiNotes Mezzanine har haft en højere rente end andre obligationer, hvilket var årsagen til, at obligationen blev valgt i 2007. Den effektive rente på ScandiNotes Mezzanine var 4,75 %. Investorerne fik således en pæn merrente for at påtage sig kreditrisikoen i forhold til alternativerne.

Klageren fik inden købet oplyst, at ScandiNotes Mezzanine er en obligation med sikkerhed i supplerende kapital udstedt af 22 - på købstidspunktet - solide og velanskrevne nordiske pengeinstitutter. Faktaarket om ScandiNotes obligationen blev gennemgået med og udleveret til klager.

Det fremgår af faktaarket, at ScandiNotes obligationen egner sig til private investorer.

Sparekassen har ydet en god og objektiv rådgivning.

Klageren valgte at købe for 175.000 kr. ScandiNotes obligationer mere end foreslået, og forøgede dermed selv sin risiko i obligationen.

R oplyste på mødet den 11. november 2008, at hvis der ikke skete yderligere forværring med pengeinstitutterne bag obligationen, ville den forventede indfrielseskurs være højere, end da klageren købte.

Ankenævnets bemærkninger og konklusion.

To medlemmer – John Mosegaard og Hans Daugaard, der efter vedtægternes § 13, stk. 1, er tillagt to stemmer – udtaler:

Vi lægger til grund, at klagerens risikovillighed var lav. Vi finder, at klageren måtte indse, at de af Sparekassen Kronjylland anbefalede ScandiNotes III Mezzanine obligationer, som virksomhedsobligationer var forbundet med en større risiko end sædvanlige stats- og realkreditobligationer. Det må imidlertid lægges til grund, at sparekassen ikke gjorde klageren opmærksom på den særlige risiko, som er forbundet med disse obligationer. Denne særlige risiko udspringer af, at den samlede mængde af ScandiNotes III obligationer er rangordnet i tre kategorier, hvoraf Mezzanine er den mellemste. Dette indebærer, at ethvert tab, der opstår som følge af manglende betalingsevne hos et af de 22 låntagende pengeinstitutter, i første række skal bæres af indehavere af Junior obligationerne, og at værdien af Mezzanine tranchen påvirkes, hvis blot et af de største låntagende pengeinstitutter eller op til syv af de mindre låntagende pengeinstitutter får betalingsproblemer.

Vi finder, at det ikke kan bebrejdes klageren, at hun - også selvom hun i marts 2007 måtte have modtaget faktaarket - på baggrund af faktaarket om ScandiNotes III obligationerne ikke forstod denne særlige risiko.

Vi finder herefter, at sparekassen begik en ansvarspådragende fejl ved sin rådgivning af klageren forud for dennes beslutning om køb af ScandiNotes III Mezzanine obligationerne.

Sparekassens erstatningspligt kan dog ikke omfatte det tab, som klageren led ved, at hun selv valgte at købe for ca. 175.000 kr. flere ScandiNotes III Mezzanine obligationer end foreslået af sparekassen, idet klageren derved udvidede sin tabsrisiko set i forhold til sin samlede formue.

Det kan ikke bebrejdes sparekassen, at den på rådgivningstidspunktet i 2007 ikke forudså den finansielle krise, der udløste klagerens tab. Dette forhold kan imidlertid ikke medføre, at banken er uden ansvar for, at rådgivningen som ovenfor anført må anses for mangelfuld.

Ved brevet af 27. august 2008 orienterede Sparekassen Kronjylland klageren om udviklingen i ScandiNotes obligationerne på baggrund af i situationen i Roskilde Bank og med anbefaling om, at klageren beholdt obligationerne og afventede situationen.

På baggrund af klagerens brev af 11. november 2008 til sparekassen finder vi, at klageren da var klar over den særlige risiko ved obligationerne, og derfor efter sparekassens afslag den 27. november 2008 på at købe obligationerne tilbage snarest herefter burde have solgt obligationerne med henblik på at begrænse sit tab. Efter sparekassens egne oplysninger i januar 2009 om obligationernes omsættelighed sammenholdt med oplysningerne fra Københavns Fondsbørs om omsætningen må det imidlertid lægges til grund, at obligationerne var meget lidt likvide. Under disse omstændigheder finder vi, at det må påhvile sparekassen at godtgøre, at det også med den generelle markedsudvikling efter den 27. november 2008 ville have været muligt at finde en køber til klagerens obligationsbeholdning efter dens nominelle størrelse set i forhold til den oplyste begrænsede markedsomsætning. Da det herefter ikke findes godtgjort, at spørgsmålet om tabsbegrænsning konkret har haft betydning, stemmer vi for, at der gives klageren medhold, således at sparekassen uden kurtageberegning skal tilbagekøbe en forholdsmæssig andel af klagerens ScandiNotes IIIMezzanineobligationsbeholdning på nominelt 488.877,43 kr. til kurs 91,1, dog således, at der ikke er grundlag for at dække noget rentetab. Den forholdsmæssige andel udgør i forhold til sparekassens anbefaling nominelt 298.758,43 kr. (488.877,43 kr. x (275.000/449.999,99).

To medlemmer – Erik Sevaldsen og Karin Sønderbæk – udtaler:

Vi finder, at Sparekassen Kronjylland af de af sparekassen anførte grunde på rådgivningstidspunktet med rette vurderede risikoen på ScandiNotes III Mezzanine obligationer som lav. Set på baggrund af notatarket på investeringsmødet lægger vi endvidere til grund, at klageren er tilstrækkeligt rådgivet om den særlige risiko ved investeringen, der modsvarede den højere rente på ca. 1 %, ligesom der med investeringsforslaget er sket den fornødne spredning af risikoen.

Vi stemmer derfor for, at klagen ikke tages til følge.

Vi er i øvrigt enige i, at spørgsmålet om tabs­be­græns­ning ikke konkret har haft betydning.

Der træffes afgørelse efter stemmeflertallet.

Som følge heraf

Såfremt klageren inden 8 uger fra denne afgørelse fremsætter anmodning herom, skal Sparekassen Kronjylland af klageren uden kurtageberegning tilbagekøbe nominelt 298.758,43 kr. ScandiNotes IIIMezzanine obligationer. Tilbagekøbet sker til kurs 91,1.

Klagegebyret tilbagebetales klageren.