Afgørelse

Krav mod Den Jyske Sparekasse i forbindelse med indsigelse om mangelfuld rådgivning vedrørende garantikapital i Spar Salling Sparekasse

Indledning

Denne sag vedrører klagernes krav om erstatning fra Den Jyske Sparekasse begrundet i indsigelse om mangelfuld rådgivning både i forbindelse med tegning af garantikapital i Spar Salling Sparekasse og i det efterfølgende forløb.

Sagens omstændigheder

Klagerne M og K var i 2011 kunder i Spar Salling Sparekasse. De har oplyst, at de da gennem en årrække havde haft 149.000 kr. stående som garantmidler på kapital- og ratepensionskonti.

Af M’s mail af 26. juni 2011 til rådgiver R i sparekassen fremgår:

"…

Ups! - Måske skal vi tænke os om, inden vi placerer flere penge i garantkapital???

I.f.m. den krakkede Fjorbank Mors bragte … [en avis] en liste over de mest konkurs-truede banker i Danmark. Her lå Spar Salling på en lidet flaterende 10. plads.

Af de årsrapporter og regnskabsmeddelelser som er offentliggjort på jeres hjemmeside, har det fremgået at forretningen var sund, altså fred og ingen fare.

Hvad er jeres kommentar til … [avisens] vurdering?

…

Skal vi gøre som jeg har beskrevet nedenfor? Eller skal vi vente? Eller skal vi "redde" vores øvrige garantmidler omgående?

Eller kan vi to have en aftale om, at lige så snart du hører rygter om problemer i Spar Salling, så overfører du mine og … [min ægtefælles] garantmidler til almindelige konto?

m v h :-)

…"

Af sparekassens svar af den 27. juni 2011 fremgår:

"…

Nu til det omkring de offentliggjorte lister. Jeg har ikke læst … [avisens] liste og kan ikke kommentere på denne. …

… Jeg kan give dig … [direktørens] kommentar til den liste der blev lavet af … som var i … [en anden avis] i torsdags

Der er flere årsager til, at vi får den placering, som vi gør i … analysen.

1) Sparekassens branchebelastning for landbrug tæller hårdt, men sparekassen er tilfredse med den store låneportefølje inden for dette erhverv. Vi anser os som egnens foretrukne pengeinstitut inden for landbrug, og har nogle af de dygtigste landbrug blandt vore kunder. Der er her, vi har vor ekspertise, og det er naturligt med mange landbrug, når vi ligger i et landbrugsområde. Sparekassen har inden for analysens 5 årige periode kun bogført tab på 86.000 kr. på landbrug.

2) …

3) …

Modsat kan man sige:

4) At i 2 år, fra halvåret 2009 og indtil nu, har Spar Salling kørt med overskud.

5) At sparekassen er ikke involveret i byggebranchen og har ikke tabt penge uden for lokalområdet.

6) At Sparekassen har ikke, som så mange andre, pyntet sin solvens med efterstillet kapital, der forfalder inden for et kortere åremål.

7) At Sparekassen har ikke, som så mange andre, pyntet sin likviditet med statsgaranterede obligationsudstedelse, der forfalder i 2013.

8) Generelt dømmer analysen os urimeligt hårdt på, at vi i årene indtil 2008 havde en stor udlånsvækst, at vi har en stor låneportefølje til landbrug, og at vi - helt korrekt - i 2008 og til dels i 2009 havde et utilfredsstillende driftsresultat.

Som konsekvens – også ifølge vores egen opfattelse – af den dårlige placering i … analysen, omlægger vi sparekassens fondsbeholdning med henblik på at øge sparekassens solvensprocent. Dette vil ske i forbindelse med halvårsregnskabet pr. 30.6.2011.

Jeg vil også lige tilføje at, vi ikke er under skærpet tilsyn fra finanstilsynet og at vi ikke var på den liste der angav de 15 mest "truede" pengeinstitutter i Danmark, så alt i alt, synes jeg vi stadig er et sundt og godt pengeinstitut. Personligt kunne jeg ikke finde på at trække min garantkapital ud. :o)

Jeg har ikke gjort noget ved jeres garantkapital endnu, så jeg vil gerne, at I lige vender tilbage om, hvordan I ønsker det skal se ud fremover.

…"

Den 29. juni 2011 indsatte klagerne 50.000 kr. på en "Garantkapital A"-konto.

Af rådgiver R’s mail af 10. oktober 2011 til M fremgår:

"… [direktørens] kommentar til listen over pengeinstitutter med påbud fra finanstilsynet:

Jeg har ikke set Nyhederne på TV søndag aften, men forstår, at vi er fremstået på en liste med 23 pengeinstitutter, der har fået en risikooplysning fra Finanstilsynet. Det er bestemt ikke ualmindeligt, at man som pengeinstitut får et sådan bemærkning efter et tilsynsbesøg

Med baggrund i sparekassens betydelige engagement i landbruget på ca. 25 % af sine udlån, gjorde Finanstilsynet, ved sit besøg i december 2010, opmærksom på, at dette udgjorde en risiko for sparekassen.

Spar Salling er fuld bekendt med denne risiko, og ved godt, at landbruget indtjeningsmæssigt har været igennem en svær tid, der dog efterhånden er ved at rette sig. Sparekassen har indtil videre ikke tabt penge på landbrug, men erkender at dette sagtens kan blive tilfældet og har da også reserveret penge hertil, hvis det skulle gå så galt.

Sparekassens solvensoverdækning pr. nytår var af samme årsag forholdsvis beskeden nemlig 2,5 %, hvilket Finanstilsynet også gør opmærksom på er beskeden og udgør en væsentlig risiko.

Spar Salling er fuld bekendt med denne risiko, og ved godt, at landbruget indtjeningsmæssigt har været igennem en svær tid, der dog efterhånden er ved at rette sig. Sparekassen har indtil videre ikke tabt penge på landbrug, men erkender at dette sagtens kan blive tilfældet og har da også reserveret penge hertil, hvis det skulle gå så galt.

Sparekassens solvensoverdækning pr. nytår var af samme årsag forholdsvis beskeden nemlig 2,5 %, hvilket Finanstilsynet også gør opmærksom på er beskeden og udgør en væsentlig risiko.

Sparekassen er enig med Finanstilsynet i, at en overdækning på 2,5 % er i den beskedne ende og har da også omlagt sin fondsbeholdning, således, at overdækningen er øget med 1,8 % og nu udgør 4,3 %. Det er sparekassens målsætning at have en overdækning på mindst 5 %. Det mål forventes nået i årsregnskabet for 2011.

Finanstilsynet besøger hver år en række pengeinstitutter som rutine-besøg og hele deres udtalelse ligge på vores hjemmeside (På forsiden nederst i højre side). Næsten alle besøg ender med en eller anden ændring. Vi vil gerne pointere, at vi slet ikke er under nogen form for skærpet tilsyn.

Det sidste punkt i din mail, ang. en stiltiende aftale, så har denne aftale hvis aldrig eksisteret :-), for som jeg nævnte for dig, så vil jeg næsten-) ….

…"

Af M’s mail af 12. oktober 2011 til R fremgår:

"…

2) Med hensyn til de øvrige 200.000 "tager jeg risikoen" på garantA.

Mine bemærkninger om risikoen i min sidste mail drejede sig kun om disse 200.000)

(tidligere på året foreslog jeg at vi havde "stiltiende aftale, hvor du indløser mine garantmidler samtidig med dine egne, hvis …", men efter hvad jeg husker, så svarede du ikke på min bemærkning , hvilket jeg betragtede som at du tiede og samtykkede, og derfor kaldte jeg det i min forrige mail en "stiltiende aftale" :-) – I øvrigt: er det ikke lige vel loyalt at du hellere vil tabe flere hundrede tusinde dask end indløse dem, hvis du er informeret om risikoen? Uanset risiko eller ej, så satser jeg på at du indløser mine hvis katastrofen kommer væltende :-)"

Den 12. og den 31. oktober 2011 indsatte klageren yderligere henholdsvis 200.000kr. og 50.000 kr. på garantkapitalkontoen.

Klagerne har anført, at de blev bibragt det indtryk, at det nærmest måtte være en fejl, at sparekassen blev nævnt i medierne. Når man læser Finanstilsynets redegørelse for denne periode, må sparekassens kommentarer betragtes som urigtige. Hvis sparekassen havde rådgivet i overensstemmelse med kendsgerningerne, havde de formentlig undladt at indsætte flere garantmidler og udtaget deres pensionsmidler, der i stedet blev forlænget til juli 2012.

Af sparekassens pressemeddelelse af 22. december 2011 fremgår:

"…

Finanstilsynet har fremover endvidere varslet en skærpet holdning til nedskrivninger, hvorfor en ændret praksis kan påvirke sparekassens resultat betydeligt. Uagtet Finanstilsynets holdning, vil Spar Salling under alle omstændigheder anlægge en skærpet holdning til nedskrivninger i 2. halvår, befordret af ændringerne i de nationale og internationale konjunkturforventninger.

…

Sparekassen har en positiv og stigende basisindtjening, der ca. dækker de bogførte tab i 2011.

På trods heraf, kan der forventes et negativt resultat for året som helhed, som følge af betydelige reservationer til imødegåelse af fremtidige tab. Det er på nuværende tidspunkt muligt at angive et niveau på 10 til 15 mio. kr. Det er under de givne forhold ikke dramatisk, og det vil ikke påvirke sparekassens soliditet nævneværdigt. Den solvensmæssige overdækning, der ultimo 2010 var på 2,5 %, forventes tværtimod øget en smule. Dette skal ses i sammenhæng med et fald i udlån og nedbringelse af risikoen på sparekassens fondsbeholdning.

…"

Af klagerens mail af 25. december 2011 vedrørende indeståendet på "Garantkapital A"-kontoen fremgår:

"…

Af de 150.000 der er opsagt på min garantkonto til 1/2-2012, forventer jeg kun at skulle have overført 50.000 til min sallingPLUS[-konto]. Vil du notere i din almanak af de øvrige 100.000 opsiges til 1/4-2012? (De sidste 150.000 er fortsat opsagt til 1/3-2012).

…"

Af en tidligere Ankenævnssag (nr. 201/2012) fremgår, at der for opsigelse af garantkapital A var et varsel i sparekassens vedtægter på tre måneder til den første dag i den efterfølgende måned.

I slutningen af januar 2012 besluttede sparekassens bestyrelse at suspendere indløsning af garantkapital. Samtidig indførte sparekassen et midlertidigt stop for nytegning af garantkapital. I forlængelse heraf oprettede sparekassen en såkaldt garantbørs, der var en ny procedure for indløsning og videresalg af garantkapital. Sparekassen informerede efterfølgende sine garanter herom ved brev.

Den 1. februar 2012 blev der overført 50.000 kr. fra klagernes "Garantkapital A"-konto til SallingPlus-kontoen. Saldoen på "Garantkapital A"-kontoen var herefter 250.000 kr.

Klagerne og sparekassens øvrige garanter blev informeret om sparekassens beslutning ved brev af 2. februar 2012, hvoraf fremgår:

"…

På baggrund af nye EU-regler og gældende lovgivning har Spar Salling med virkning fra den 2. feb. 2012 indført en ny procedure for indløsning og videresalg af garantkapital - en såkaldt garantbørs.

Med indførelsen af en garantbørs ønsker vi at sikre, at sparekassen altid har et stabilt og tilfredsstillende kapitalgrundlag.

Finanstilsynet har for nylig udsendt nye retningslinjer for fastsættelse af landbrugskunders værdier. Der er tale om meget nedsatte vurderinger, hvilket giver behov for nye nedskrivninger i sparekassen, som beklageligvis vil påvirke vores resultat for 2011 negativt.

Vi betragter derfor indførelsen af en garantbørs som en ansvarlig handling med det formål at beskytte vores garanter, kunder og sparekassen.

…

For dig som garant betyder indførelsen af en garantbørs, at hvis du ønsker at indløse din garantikapital eller del af denne, noterer vi det i vores garantbørs, og så vil indløsningen finde sted i takt med, at andre kunder tegner ny garantkapital.

Der er således ikke noget egentligt opsigelsesvarsel eller en bestemt bindingsperiode, men der må påregnes en vis "indløsningstid".

…"

Klagernes garantkapital blev herefter ikke udbetalt.

Den 22. april 2012 indgik Spar Salling Sparekasse en aftale med Den Jyske Sparekasse, hvorefter Den Jyske Sparekasse overtog alle aktiviteter i Spar Salling Sparekasse, men ikke garantkapital og efterstillet gæld.

Den 14. maj 2012 blev Spar Salling Sparekasse taget under konkursbehandling.

Ved mail af 20. maj 2012 rettede M henvendelse til Den Jyske Sparekasse og anmodede om at modtage kompensation for tabte garantmidler. Af mailen fremgår:

"…

Vores krav om kompensation for tabte garantmidler kan gøres op i 2 hovedbestanddele:

262.000 kr. (+ renter fra 1/1-2012) som for størsteparten er indsat i oktober måned … [2011] og som for hele beløbets vedkommende er betroet Spar Salling under hvad der nu viser sig at være falske eller bedrageriske forudsætninger. Pengene er lånte kreditforeningsmidler, som er lånt umiddelbart forinden indsættelsen som garantmidler, og som var reserveret til ombygning og vedligeholdelse af vores hus og til udskiftning af vores 4-5 år gamle bil. Pengene var opsagt med 3 måneders varsel til udbetaling i vinteren/foråret.

149.000 kr. (+ renter fra 1/1-2012) som har stået som garantmidler på kapital- og ratepensionskonti i en årrække. Disse penge var opsagt med 1-2 års varsel til 1/7-2012.

…"

Af den tidligere Ankenævnssag nr. 201/2012 fremgår, at kuratoren i Spar Salling Sparekasses konkursbo ved et cirkulærebrev af 4. juni 2012 opfordrede til at foretage anmeldelse af eventuelle krav, herunder krav på efterstillet garantkapital. Det forventedes imidlertid ikke, at der ville blive dækning herfor.

Af en mail af 23. juli 2012 fra kurator til M fremgår:

"…

Jeg har ikke modtaget Jeres klagesag fra Den Jyske Sparekasse, men jeg har modtaget Jeres e-mail (vedhæftet), som vil blive registreret i boets gældbog som en anmeldelse.

…

Dog skal jeg venligst anmode om følgende oplysninger som dokumentation for det anmeldte krav på tab af garantkapital:

…

Jeg kan samtidig forstå, at I er af den opfattelse, at I har et krav mod Spar Salling Sparekasse vedrørende fejlagtig/urigtig rådgivning. Et sådant krav skal anmeldes over for Den Jyske Sparekasse, idet alle simple krav, herunder erstatningskrav, er overdraget til Den Jyske Sparekasse.

Jeg har sat … fra Den Jyske Sparekasse cc på denne e-mail, således at … [vedkommende] kan videresende Jeres klage til behandling hos den klageansvarlige hos Den Jyske Sparekasse.

…"

Af brev af 28. juni 2012 fra den klageansvarlige i Den Jyske Sparekasse fremgår, at sparekassen ikke ønskede at imødekomme anmodningen fra klagerne.

Under Ankenævnssagen er blandt andet fremlagt flere redegørelser fra Finanstilsynet og kurators redegørelse af 12. september 2012. Kurator forventer heri fortsat ikke, at der vil blive dividende til de efterstillede kreditorer, herunder garanter.

Parternes påstande

Den 29. august 2012 har klagerne indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Den Jyske Sparekasse skal yde dem en kompensation på 411.000 kr. plus renter fra den 1. januar 2012.

Den Jyske Sparekasse har nedlagt påstand om frifindelse.

Parternes argumenter

Klagerne har blandt andet anført, at de ønsker at få fastslået, at Den Jyske Sparekasse (og Spar Salling Sparekasse) lod dem indsætte midler på garantkonti under falske og bedrageriske forudsætninger ved usystematisk og mod bedre vidende at give dem en lang række fordrejede og direkte urigtige oplysninger om sparekassens økonomiske tilstand gennem 2011 og 2012.

I oktober 2011 indsatte de 300.000 kr. i garantmidler efter grundige overvejelser og flere henvendelser til sparekassen.

Pengene var lånte kreditforeningsmidler, som blev frigjort umiddelbart i forbindelse med huskøb og -salg. Midler som med sparekassens vidende blev placeret midlertidigt og som skulle anvendes til ombygning af hus samt udskiftning af bil.

Udover de skriftlige forespørgsler, som er dokumenteret under Ankenævnssagen, har de mange gange i samtaler med deres rådgiver spurgt til deres sparepenges situation.

Hvis de ikke havde spurgt, havde de aldrig fået information om finanstilsynets undersøgelser. Sparekassen har ikke en eneste gang frivilligt givet sådanne oplysninger.

De har i hele perioden kendt til, at garantkapital - ifølge sparekassens hjemmeside - har været beskrevet som gul risiko. Aktier karakteriseres som rød risiko. Hvis risikoen skal vurderes ifølge Finanstilsynets redegørelse af 20. april 2012, så bevægede sparekassens garantmidler sig i løbet af 2010 og 2011 fra gul til rød til mørkerød - men uden at sparekassen på noget tidspunkt informerede om det.

I hele perioden har deres rådgiver og sparekassens direktør været bevidst om, at de havde nogle midlertidige sparepenge i klemme, og de valgte at tilbageholde væsentlige informationer, der helt eller delvist kunne have reddet deres penge.

De fik i morgenpressen den 23. april 2012 et chok, hvor de første gang fik et reelt signal om, at der var alvorlige problemer. De begyndte en systematisk undersøgelse af, hvad der var sket, hvilket for første gang bragte dem til Finanstilsynets hjemmeside.

Tilsynets påbud og redegørelser viser, at der var meget store problemer.

Sparekassens ledelse var i det meste af 2011 under tilsynets galoperende bevågenhed, hvilket sammen med påbud og redegørelser, giver et helt modsat billede af sparekassens tilstand.

De har aldrig påstået, at der ikke var en risiko - men de har helt uden sammenligning med andre garanter - detaljeret bedt sparekassen om oplysninger. Derfor er det i lyset af sparekassens oplysninger til dem, at sagen skal ses. Sparekassen gav et klart billede af, at der ikke var en forhøjet risiko - tværtimod.

Af kurators redegørelse af 12. september 2012 fremgår blandt andet, at der for en lille kreds af garanter er foretaget dispositioner vedrørende garantkapital efter 1. februar 2012 for indskud, der var opsagt til 1. februar 2012.

Kurator forbeholder sig yderligere undersøgelser, der eventuelt kan give grundlag for politimæssig efterforskning.

Sandsynligheden for at sparekassens ledelse var i god tro, da deres indskud blev modtaget i efteråret 2011, og da den lod dem forlænge indskuddet efter 1. februar 2011, er blevet bestyrket. Ved bevist at forsøge at skjule disse forhold, gør man sig skyldig i manipulation med kendsgerningerne.

De ønsker desuden at få fastslået, at Den Jyske Sparekasses juridiske sagsbehandling har været kritisabel.

Den Jyske Sparekasse har blandt andet anført, at ledelsen i daværende Spar Salling Sparekasse ikke var bekendt med at have været under skærpet tilsyn i 2011. Dette blev først meddelt i Finanstilsynets skrivelse af 20. april 2012. Af den offentliggjorte redegørelse af 31. marts 2011 og det offentliggjorte påbud den 2. januar 2012 er intet nævnt om skærpet tilsyn.

Omkring årsskiftet 2011 skærpede tilsynet generelt kravene til værdiansættelser af landbrugsjord, hvilket medførte yderligere behov for nedskrivninger. Dette fremgår af tilsynets redegørelse af 2. januar 2012.

På baggrund af ovennævnte besluttede sparekassen den 2. februar 2012 et midlertidigt stop for udbetaling og nytegning af garantkapital, da der var usikkerhed om, i hvilket omfang disse krav ville påvirke sparekassens årsregnskab for 2011.

De af sparekassen afgivne oplysninger til sine kunder - inden den gennemførte indefrysning af garantkapitalen - svarede til ledelsens vurdering ud fra de givne omstændigheder. Ledelsen kunne ikke påregne, at Finanstilsynet ville skærpe kravene yderligere med den senere konkurs til følge. Spar Salling Sparekasses ledelse har derfor ikke, og imod bedre viden, systematisk givet urigtige oplysninger om sparekassens økonomiske tilstand.

I relation til kurators redegørelse bemærkes blandt andet, at der vedrørende fire kundeforhold var tale om korrekt opsagte garantmidler, der skulle have været bogført den 1. februar 2012.

Der er ikke foretaget uretmæssige udbetalinger af garantmidler.

Ankenævnets bemærkninger

Klagerne har anført, at de ønsker at få fastslået, at Den Jyske Sparekasses juridiske sagsbehandling har været kritisabel.

Ankenævnet finder ikke, at denne del af klagen vedrører en formueretlig tvist, hvorfor nævnet afviser behandlingen heraf.

I slutningen af januar 2012 besluttede Spar Salling Sparekasses bestyrelse at suspendere indløsning af garantkapital. Klagerne blev herved afskåret fra at få udbetalt garantkapitalen.

Ved aftalen af 22. april 2012 overtog Den Jyske Sparekasse aktiviteterne i Spar Salling Sparekasse, men ikke garantkapitalen. Klagernes krav om udbetaling af garantkapital kan derfor ikke rettes mod Den Jyske Sparekasse.

Da suspension af udbetaling af garantkapital er sket med hjemmel i sparekassens vedtægter, er Den Jyske Sparekasse ikke på dette grundlag erstatningsansvarlig for klagerens tab af garantkapital. Et sådant krav må på baggrund af Spar Salling Sparekasses konkurs den 14. maj 2012 rettes mod konkursboet.

Af kurators mail af 23. juli 2012 fremgår, at klagernes krav er anmeldt i boets gældbog. På baggrund af kurators redegørelse af 12. september 2012 må garantkapitalen imidlertid forventes tabt.

Af mailen fremgår også, at Den Jyske Sparekasse har overtaget eventuelle erstatningskrav, der kunne være rettet mod Spar Salling Sparekasse vedrørende mangelfuld rådgivning.

Ankenævnet finder det godtgjort, at klagerne i forbindelse med tegning af garantkapital i Spar Salling Sparekasse vidste, at der var tale om ansvarlig kapital, som de kunne risikere at miste, hvis sparekassen fik økonomiske problemer.

Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at klagernes tegning af garantkapital skete på grundlag af fejlagtige oplysninger, som sparekassen er ansvarlig for.

Ankenævnet finder herefter ikke, at sparekassen har pådraget sig et erstatningsansvar i forbindelse med klagernes tegning af garantkapital.

I relation til det efterfølgende forløb finder Ankenævnet det endvidere ikke godtgjort, at sparekassen har begået fejl eller forsømmelser, der kan medføre et erstatningsansvar over for klagerne. Det bemærkes herved, at der ikke er indgået en aftale om, at sparekassen skulle indløse klagernes garantbeviser i tilfælde af økonomiske problemer for sparekassen.

Ankenævnets afgørelse

Klagerne får ikke medhold i klagen.