Krav om indløsning/udbetaling af andele fra investeringsfond under likvidation.
Indledning
Sagen vedrører krav om indløsning/udbetaling af andele fra investeringsfond under likvidation.
Sagens omstændigheder
Den 25. april 2019 indgik klageren en investeringsaftale med Brickshare Invest AIF-SIKAV (fonden) og Brickshare AIFM A/S (senere The Many AIFM A/S) (forvalteren), om tegning af andele i fondens afdeling Nordvest for et beløb på i alt 10.000 kr. Af aftalen fremgik blandt andet:
”… Fonden er en AIF-SIKAV omfattet af kapitel 23 i lovbekendtgørelse om forvaltere af alternative investeringsfonde mv. ("FAIF-loven") og er stiftet af Forvalteren.
Fondens formål er efter vedtægternes bestemmelser herom fra en videre kreds eller offentligheden at modtage midler, som investeres i boligejendomme via investering i underliggende porteføljeselskaber og på forlangende af en investor at indløse investorens andel af formuen med midler, der hidrører fra denne, under iagttagelse af vedtægternes bestemmelser om indfrielse af andele.
…
RISIKO VED INVESTERING
Forvalteren skal henlede opmærksomheden på, at investering i Afdelingen er forbundet med risiko, og at Investor vil kunne tabe dele eller hele sin investering. Hertil bemærkes særligt, at afkast afhænger af mange faktorer såsom betalende lejere, og at værdien af andelene kan falde eller stige. Historiske afkast kan ikke bruges som indikator for fremtidige afkast.
Forvalteren oplyser, at investering i Fondens afdeling Nordvest muligvis ikke er egnet for investorer, som har en investeringshorisont på under fem år. Selvom investor ifølge Fondens vedtægter har en indløsningsret inden for de i vedtægterne anført rammer, kan der opstå situationer, hvor indløsningen kan blive udskudt eller suspenderet i overensstemmelse med vedtægterne.
Investor er forud for indgåelsen af denne Investeringsaftale blevet opfordret til at søge uafhængig rådgivning herom.
INDLØSNING AF ANDELE
Investor kan indløse sine andele i Afdelingen på de i § 12, jf. § 14 i Fondens vedtægter beskrevne vilkår med forbehold for de i vedtægterne anførte mulige begrænsninger i indløsningsretten.
Indløsningskursen fastsættes i overensstemmelse med vedtægternes § 14.
Indløsningsbeløbet med fradrag af omkostninger udbetales til Investor i umiddelbar forlængelse af indløsningen af andelene.
…”
Af fondens vedtægter fremgik blandt andet:
”… § 4
Stk. 2 AIF-SIKAV'ens afdelinger, jf. § 6, hæfter kun for egne forpligtelser. Hver afdeling hæfter dog også for sin andel af de omkostninger, der er fælles for afdelingerne i AIF-SIKAV'en. …
…
§ 12 På en investors forlangende skal AIF-SIKAV'en ved udgangen af hver måned indløse investorens andel af en afdelings formue.
Stk. 2 Såfremt en investor ønsker at blive indløst, skal denne give meddelelse til AIF-SIKAV'en eller AIF-SIKAV'ens forvalter senest den 20. i en måned, hvorefter indløsningen vil finde sted ved udgangen af den efterfølgende måned.
Stk. 3 AIF-SIKAV'en kan udsætte indløsningen for en eller flere afdelinger,
1. såfremt de samlede indløsningsanmodninger i afdelingen modtaget i henhold til fristen fastsat i stk. 2 overstiger 3 % af formuen i den pågældende afdeling,
2. når AIF-SIKAV'en ikke kan fastsætte den indre værdi på grund af forholdene på ejendomsmarkedet, eller
3. når AIF-SIKAV'en af hensyn til en lige behandling af investorerne først fastsætter indløsningsprisen, når AIF-SIKAV'en har realiseret de til indløsningen af andelene nødvendige aktiver (den faste ejendom).
Stk. 4 Investorernes indløsningsanmodninger bliver indløst pro rata, hvis omfanget af de samlede indløsningsanmodninger i en afdeling overstiger grænsen fastsat i stk. 3, nr. 1. Investorer der har anmodet om indløsning inden for fristen fastsat i stk. 2, bliver derfor delvist indløst, hvis omfanget af indløsninger overstiger grænsen fastsat i stk. 3, nr. 1. Investorerne kan anmode om at få deres tilbageværende andele indløst under hensyntagen til reglerne i nærværende § 12.
…
§ 14 Indløsningsprisen fastsættes til den indre værdi, jf. § 10, opgjort på indløsningstidspunktet, med fradrag af et beløb til dækning af udgifter ved salg af underliggende aktiver og til nødvendige omkostninger ved indløsningen.
…
§ 18 Beslutning om ændring af vedtægterne og beslutning om AIF-SIKAV'ens afvikling, spaltning eller fusion, er kun gyldig, hvis den tiltrædes af mindst 2/3 af såvel af de stemmer, der er afgivet, som af den del af formuen, der er repræsenteret på generalforsamlingen.
Stk. 2 Beslutning om ændring af vedtægternes regler for anbringelse af en afdelings formue, en afdelings afvikling, spaltning, overflytning af en afdeling eller fusion af den ophørende enhed tilkommer på generalforsamlingen afdelingens investorer. Beslutning herom er kun gyldig, hvis den tiltrædes af mindst 2/3 af såvel de stemmer, der er afgivet, som af den del af afdelingens formue, der er repræsenteret på generalforsamlingen.
…”
Fonden har oplyst, at muligheden for månedlig indløsning i fonden på baggrund af dialog med Finanstilsynet krævede, at fonden havde en væsentlig likviditetsbuffer til at imødekomme eventuelle indløsningsanmodninger. Det var ikke muligt at opretholde denne likviditetsbuffer uden en væsentlig negativ påvirkning af investorernes afkast, hvorfor der blev truffet beslutning om at afhænde samtlige aktiver under fonden, herunder aktiverne ejet af afdelingen Nordvest, for at varetage investorernes interesse. Den 23. marts 2022 underskrev fonden aftale om frasalg af samtlige aktiver.
Fonden har oplyst, at investorerne, herunder klageren, den 25. maj 2022 blev orienteret pr. e-mail om salget og mulighed for indløsning inden likvidation af fonden. Fonden har fremlagt meddelelsen til investorerne, herunder klageren, hvoraf det blandt andet fremgik:
”Vigtig opdatering angående salget
… Det er nu godt 8 uger siden, at vi kunne fortælle om indgåelsen af en salgsaftale på vegne af de fem fonde; … Nordvest, ….. Derfor blev handel med fondenes andele suspenderet, mens processen med at færdiggøre transaktionen er i gang. Suspenderingen er et lovkrav og derfor uundgåelig.
…
Den forventede effekt af handlerne på værdien af fondenes andele sammenlignet med senest stillede NAV (16/3-2022) kan ses nedenfor:
…
Nordvest: +9,7 %
…
Som det fremgår, er resultatet af salget et positivt afkast for alle fem fonde, hvilket har været vores forventning fra start. Vi vil dog minde om, at der var endnu en årsag til, at vi så salget som det mest fordelagtige scenarie. Forventningen til det fremtidige afkast i fondene var væsentlig forringet som følge af nye krav fra Finanstilsynet. Investorerne i de fem fonde er derfor bedre stillet ved at få udbetalt investeringen og få muligheden for at foretage en ny investering med bedre perspektiver for afkast.
…
Tidsplan og vigtige datoer:
24/5: Ordinær generalforsamling i Brickshare Invest
1/6: Frist for at bede om indløsning af sin investering til 22/6. Det gøres i dashboard.
21/6: NAV opdateres og alle investorer kan se den opdaterede værdi af deres investering.
22/6: Alle investorer, som inden d. 1/6 har bedt om indløsning får udbetalt den opdaterede værdi af deres investering.
23/6: Ekstraordinær generalforsamling med henblik på beslutning om likvidation af fonden.
Har du spørgsmål?
Vi er klar til at hjælpe og svare på dine spørgsmål på … eller per mail …”
På en ekstraordinær generalforsamling i fonden, afdeling Nordvest, den 9. august 2022 godkendte generalforsamlingen med 99.058 fondsandele for og 0 imod (100 % af den afgivne stemmekapital) forslag om likvidation af afdeling Nordvest og ændring af fondens vedtægter § 6, stk. 2, så det fremgik, at afdeling Nordvest var under likvidation.
I e-mail af 17. september 2022 til forvalteren spurgte klageren om mulighed for indløsning af sine andele. Forvalteren svarede den 19. september 2022, at fonden var overtaget af likvidator, at fonden derfor ikke længere kunne indløse investorer, og at der kunne gå et par måneder, før klageren kunne forvente at modtage penge. Klageren rykkede efterfølgende for svar. Den 1. marts 2023 meddelte forvalteren, at man stadig afventede endeligt svar fra Skat inden udbetaling. I maj og juni 2023 rykkede klageren for udbetaling.
Den 8. november 2023 indgav klageren klage til Ankenævnet.
Den 9. november 2023 meddelte forvalteren, at udbetaling forventedes at kunne ske indenfor to måneder.
På en ekstraordinær generalforsamling i fonden, afdeling Nordvest, den 28. juni 2024 godkendte generalforsamlingen med 99.058 andele for og 0 imod (100 % af den afgivne stemmekapital) likvidationsregnskab for fonden, afdeling Nordvest, og likvidators indstilling om at likvidere afdeling Nordvest. Generalforsamlingen godkendte endvidere med 99.058 fondsandele for forslaget og 0 imod likvidators indstilling om ændring af fondens vedtægter, således at afdeling Nordvest udgik af vedtægterne. Samme dag orienterede likvidator Finanstilsynet om beslutningerne på generalforsamlingen og anmodede om opdatering af Finanstilsynets virksomhedsregister i overensstemmelse hermed.
Parternes påstande
Klageren har nedlagt påstand om, at Brickshare Invest AIF-SIKAV skal udbetale hans penge.
Brickshare Invest AIF-SIKAV har nedlagt påstand om frifindelse.
Parternes argumenter
Klageren har blandt andet anført, at han investerede 10.000 kr. i fonden i 2019. I september 2022 ønskede han at realisere sin investering, men blev oplyst om, at fonden var blevet overtaget af likvidator. Han var ikke forinden blevet gjort opmærksom på dette.
Han ønsker at få sine penge tilbage. Han har flere gange bedt om at få sine midler udbetalt og fået at vide, at det var ude af fonden/forvalterens hænder. Han fik i starten oplyst, at der ville gå tre måneder. Når han holdt fonden/forvalteren op på det, oplyste de blot, at der ville gå nogle flere måneder. Den 9. november 2023 fik han at vide, at han ville få sine penge udbetalt inden for to måneder, men han har fortsat intet modtaget. Hvordan kan det være i investors bedste interesse/i overensstemmelse med god forretningsskik ikke at realisere de investerede midlerne forud for en likvidation?
Sideløbende med likvidationen kunne han følge sin investering på hjemmesiden. Han kunne se, at hans Net Asset Value (NAV) var støt faldende på trods af, at ejendommen allerede var solgt. Dette giver ingen mening. Han kontaktede afdelingen, men fik ikke et entydigt svar. Herefter lukkede fonden/forvalteren for adgangen til hans log-in. Fonden/forvalteren har fjernet sine telefonnumre fra hjemmesiden, så han ikke kan kontakte dem eller følge sin investering.
Fonden/forvalteren fik et påbud fra Finanstilsynet om deres værdiansættelsesmodel, som ikke var passende dokumenteret. Han ved fortsat ikke, hvor meget hans 10.000 andele er værd, eller hvornår han kan forvente at få dem udbetalt. Hans tillid til fonden/forvalteren er lav. Han ville ikke have indgået en aftale med Brickshare, hvis det var sandsynliggjort, at fonden/forvalteren ikke var i stand til at overholde gængs lovgivning på detailområdet. Fonden/forvalteren lokkede ham til at investere ved at markedsføre en god investeringsmulighed, som i virkeligheden hvilede på et usikkert fundament, som Finanstilsynet ikke kunne blåstemple. Dette resulterede i, at fonden/forvalteren måtte likvidere fonde/lukke virksomheden og sende ham på en ørkenvandring efter hans midler.
Brickshare Invest AIF-SIKAV har anført, at muligheden for månedlig indløsning i fonden på baggrund af dialog med Finanstilsynet krævede, at fonden havde en væsentlig likviditetsbuffer til at imødekomme eventuelle indløsningsanmodninger. Det var ikke muligt at opretholde denne likviditetsbuffer uden en væsentlig negativ påvirkning på investorernes afkast, hvorfor der blev truffet beslutning om at afhænde samtlige aktiver under fonden, herunder aktiverne ejet af afdelingen Nordvest, for at varetage investorernes interesse.
På baggrund af omstændighederne omkring likviditetsbuffer ved månedlig indløsning og afhændelse af aktiverne besluttede bestyrelsen at indstille til generalforsamlingen at træffe beslutning om at lade de berørte afdelinger træde i likvidation, da der ikke ville blive foretaget yderligere investeringer, og da det dermed ikke ville være i investorernes interesse at lade afdelingen fortsætte. Alle kapitalejere i fonden blev indkaldt i overensstemmelse med vedtægterne og selskabslovens regler herom. Alle kapitalejere havde stemmeret.
I perioden mellem frasalget af aktiverne og frem til afholdelse af den ekstraordinære generalforsamling blev samtlige investorer løbende opfordret til at indløse deres andele i fonden, så de ikke risikerede at blive fanget i en likvidation. Der blev sendt en lang række mails og reminders til investorerne. Investorerne blev oplyst om, at den forventede effekt af handlerne på værdien af fondenes andele sammenlignet med senest stillede NAV (den 16. marts 2022) betød et afkast for afdelingen Nordvest på +9,7 %, og at der den 1. juni 2022 var frist for at bede om indløsning af sin investering til den 22. juni 2022, så investorerne havde mulighed for at blive indløst inden afdelingen forventedes at træde i likvidation, hvilket den gjorde den 9. august 2022.
På ekstraordinær generalforsamling den 9. august 2022 i fonden, afdeling Nordvest, godkendte generalforsamlingen bestyrelsens forslag om likvidation af afdeling Nordvest med 99.058 andele for forslaget og 0 imod. Af de afgivne stemmeandele stemte 100 % af kapitalejerne for forslaget, som blev vedtaget i overensstemmelse med vedtægterne og selskabslovens bestemmelser.
Klageren formåede ikke at fremsende indløsningsanmodning, inden afdelingens investorer traf beslutning om at lade afdelingen træde i likvidation på trods af gentagne henvendelser fra den tidligere forvalter. Klagerens andel af afdelingen vil derfor først blive udbetalt i forbindelse med endelig likvidation af fonden.
Klageren var i dialog med den tidligere forvalter, som har forsøgt at forklare ham situationen, baggrunden for likvidationen og omstændighederne omkring en likvidation, herunder at det ikke var muligt for hverken fonden eller forvalter at foretage indløsning af andele, samt at afdelingen var blevet overdraget til likvidator. Likvidator træder som bekendt i bestyrelsens og forvalterens sted, jf. lov om forvaltere af alternative investeringsfonde mv. § 140, stk. 2. Forvalteren havde dengang en forventning om, at pengene kunne udbetales inden for et par måneder, hvilket ikke kunne imødekommes, navnlig på grund af forhold vedrørende endelige opgørelser vedrørende skat.
Den tidligere forvalter er ikke længere forvalter af alternative investeringsfonde, hvorfor hjemmesiden også er lukket. Fonden er trådt i likvidation, hvilket naturligvis bevirker, at hele strukturen (fonden og afdelinger) er under likvidation.
Ankenævnets bemærkninger
Den 25. april 2019 indgik klageren en investeringsaftale med Brickshare Invest AIF-SIKAV (fonden) og Brickshare AIFM A/S (senere The Many AIFM A/S) (forvalteren) om tegning af andele i fondens afdeling Nordvest for et beløb på i alt 10.000 kr. Af aftalen fremgik, at investor (klageren) kunne indløse sine andele i afdelingen på nærmere beskrevne vilkår i fondens vedtægter, men at der kunne opstå situationer, hvor indløsningen kunne blive udskudt eller suspenderet.
Af fondens vedtægter fremgik, at fonden på en investors forlangende ved udgangen af hver måned skulle indløse investorens andel af en afdelings formue, men at indløsning kunne udsættes, når fonden af hensyn til en lige behandling af investorerne først fastsatte indløsningsprisen, når fonden havde realiseret de nødvendige aktiver. Det fremgik endvidere, at beslutning om en afdelings afvikling skulle træffes af afdelingens investorer på en generalforsamling.
Fonden har oplyst, at muligheden for månedlig indløsning efter dialog med Finanstilsynet krævede, at fonden havde en væsentlig likviditetsbuffer, hvilket ikke var muligt at opretholde. Der blev derfor truffet beslutning om at afhænde samtlige aktiver under fonden, herunder aktiverne ejet af afdelingen Nordvest. Den 23. marts 2022 underskrev fonden aftale om frasalg af samtlige aktiver. Der blev sendt meddelelser til investorerne om, at der den 1. juni 2022 var frist for at bede om indløsning af sin investering til den 22. juni 2022, inden afdelingen forventedes at træde i likvidation.
På en ekstraordinær generalforsamling i fonden, afdeling Nordvest, den 9. august 2022 godkendte generalforsamlingen med 99.058 fondsandele for og 0 imod (100 % af den afgivne stemmekapital) forslag om likvidation af afdeling Nordvest. I september 2022 anmodede klageren om at få sine andele indløst. På en ekstraordinær generalforsamling den 28. juni 2024 i fonden, afdeling Nordvest, godkendte generalforsamlingen med 99.058 andele for og 0 imod (100 % af den afgivne stemmekapital) likvidationsregnskab for fonden, afdeling Nordvest, og likvidators indstilling om at likvidere afdeling Nordvest.
På baggrund af den fremlagte e-mail af 25. maj 2022, der var stilet til investorerne, herunder klageren, finder Ankenævnet, at det må lægges til grund, at klageren blev informeret om fristen den 1. juni 2022 til at anmode om indløsning inden likvidation.
Ankenævnet finder, at det må lægges til grund, at beslutningen om likvidation blev vedtaget af medlemmerne i afdeling Nordvest med den kvalificerede majoritet, der kræves efter fondens vedtægter, på ekstraordinær generalforsamling i afdelingen. Ankenævnet finder, at det herefter ikke var muligt at foretage indløsning af andele.
Der foreligger ikke noget andet grundlag for at antage, at gennemførelsen af likvidationen har været uberettiget i forhold til klageren.
Klageren er herefter først berettiget til at få udbetalt sit eventuelle tilgodehavende vedrørende sine andele, når likvidationen er endeligt afsluttet.
Klageren får derfor ikke medhold i klagen.
Ankenævnets afgørelse
Klageren får ikke medhold i klagen.