Krav om erstatning for manglende fuld udnyttelse af tegningsretter til udenlandske aktier. Selskabshændelse (corporate action). Indsigelse om mangelfuld information. Manglende dækning på konto.
| Sagsnummer: | 234/2022 |
| Dato: | 31-05-2023 |
| Ankenævn: | Bo Østergaard, Inge Kramer, Karin Duerlund, Morten Bruun Pedersen og Jørn Ravn. |
| Klageemne: |
Netbank - værdipapirer
Værdipapirer - forhold vedrørende udenlandske papirer Værdipapirer - ikke-effektueret ordre |
| Ledetekst: | Krav om erstatning for manglende fuld udnyttelse af tegningsretter til udenlandske aktier. Selskabshændelse (corporate action). Indsigelse om mangelfuld information. Manglende dækning på konto. |
| Indklagede: | Nordnet Bank AB |
| Øvrige oplysninger: | |
| Senere dom: | |
| Pengeinstitutter |
Indledning
Sagen vedrører krav om erstatning for manglende fuld udnyttelse af tegningsretter.
Sagens omstændigheder
Klageren havde et depot i Nordnet Bank AB.
Klageren fik den 27. september 2021 tildelt 16.680 stk. tegningsretter på sit depot i relation til en aktieemission i Deutsche Lufthansa AG (Lufthansa). Tegningskursen var 3,58 EUR (26,36 DKK) pr. ny aktie. Det ville derfor koste 59.714,40 EUR, svarende til cirka 444.120 DKK, at udnytte tegningsretterne fuldstændigt.
Banken har oplyst, at den orienterede klageren om emissionen og vilkårene for udnyttelsen af tegningsretter via bankens platform den 27. september 2021:
”Sidste svardag på dette tilbud 2021-10-03.
Hej!
Der er fremsat et tilbud vedrørende et af dine værdipapirer i dit depot.
For at læse vilkårene samt angive svar skal du klikke på menuen Mine sider og Corporate Actions. Har du spørgsmål til tilbuddet, skal du henvende dig til selskabet og ikke Nordnet.
Du kan IKKE angive dit svar på tilbuddet ved at besvare denne besked.
Bemærk, at svar på tilbuddet, der er afgivet på anden måde end via svarfunktionen på Corporate Actions-siden, debiteres i henhold til vores prisliste. Bemærk derudover, at Nordnet ikke har licens til rådgivning og derfor ikke kan assistere med hjælp til, hvordan du skal forholde dig i denne selskabshændelse. Besvar venligst ikke denne besked.”
Den 29. september 2021 orienterede banken klageren om aktieemissionen via den elektroniske beskedfunktion på klagerens depot:
”… Du har den 27. september modtaget tegningsretter i Deutsche Lufthansa AG (LHA.DE).
Vi gør dig opmærksom på, at hvis du endnu ikke har udnyttet disse, at sidste dag for udnyttelse er søndag den 3.10.2021.
Udnytter du ikke dine tegningsretter, bortfalder de efter denne dato. Nordnet gør dig opmærksom på, at vi ikke automatisk sælger de tegningsretter, du ikke har udnyttet.
Du kan afgive dit svar via: Mine side > Coropate actions og IP’er …”
Af Corporate Action modulet på Nordnets hjemmeside fremgik:
”General offer:
- Every 1 rights entitles the holder to subscribe for 1 new share in Deutsche Lufthansa Ag at a subscription price of 3.58 EUR per share.
- Rights not exercised will become worthless.
- Last day to respond is 03.10.2021.
- Incomplete or erroneous acceptance may be left without consideration.
- If you choose to accept this offer in another way than through the service Corporate Events a fee will be levied in accordance with Nordnet's price list.
- Please note that this is only a summary of the offer. Nordnet recommends that you take part of the official documents.
For tilbuddets fuldstændige vilkår se: https://www.Lufthansa.com/ …”
Banken har oplyst, at sidste handelsdag for tegningsretterne på børsen var den 30. september 2021.
Klageren svarede, at han ønskede at tegne 16.680 aktier. Klageren har fremlagt et print ”Du har svaret på tilbuddet”, hvoraf fremgik, at ”Sidste svardag” og ”Likviddag” var den 3. oktober 2021, og at saldoen på klagerens konto var 254.718,14 DKK.
Den af klageren ønskede tegning af 16.680 aktier beløb sig til ca. 444.120 DKK. Den 4. oktober 2021 var saldoen på klagerens konto i banken efter det oplyste 47.643 DKK. Banken har oplyst, at den tillod en ekstra handelsramme på 218.425,56 DKK, så klageren i alt tegnede 10.067 stk. aktier for 266.068,56 DKK.
Den 4. oktober 2021 skrev klageren til banken og spurgte, hvad han kunne gøre for at udnytte de resterende 6.613 tegningsretter. Banken afviste, at klageren kunne udnytte de resterende tegningsretter. Klageren klagede herefter til banken over, at han ikke fik udnyttet alle sine tegningsretter.
Klageren har oplyst, at det af Lufthansas vilkår fremgik, at der kunne handles tegningsretter den 4. og 5. oktober 2021.
Banken har oplyst, at det i Lufthansas offentliggjorte prospekts side 60 fremgik:
”… from and including September 22, 2021, up to and including October 5, 2021 (the ”subscription Period”) through their respective depositary bank at the subscription agent, Deutsche Bank Aktiengesellschaft ( ”the Subscription Agent”), during regular banking hours. Investors are recommended to follow the respective instructions by their custodian banks…”
Banken har oplyst, at følgende fremgår Nordnets ”Spørgsmål og svar”:
”Hvornår skal jeg have penge på mit depot for at kunne tegne nye aktier ved en nyemission?
Pengene skal være tilgængelige på depotet på likviddagen, som Nordnet har angivet for emissionen. Du finder likviddagen i Corporate actions og IPO’er under Mine svar ved at trykke på Læs vilkår/ Svar. Bemærk, hvis der ikke er penge tilgængeligt på depotet for hele tegningen på likviddagen, kan du risikere at hele eller dele af din tegning bliver afvist. Dette gælder også for en eventuel tegning uden tegningsretter”.
Af Almindelige betingelser for depot-/kontoaftale hos Nordnet Bank fremgik blandt andet:
”… B.1 Generelt
…
B.1.4 … Når Selskabet har fået information om tilbud, sender Selskabet i stedet et resumé af tilbuddet via Selskabets beskedfunktion, som Kunden har adgang til via login-adgang på sit depot. Kunden vil i den forbindelse få oplyst, hvor der kan opnås yderligere information. Kunden gøres opmærksom på, at information om selskabsbegivenheder, f.eks. emissioner, indløsning og tilbagekøb, kun vil blive meddelt som generel online information via login- adgang på Selskabets hjemmeside www.nordnet.dk – depot – corporate actions. …
B.1.5 Selskabet kan helt eller delvist undlade at bistå Kunden med en opgave, hvis der på Kundens depot eller tilhørende konto hos Selskabet ikke er tilstrækkelige midler eller kreditfacilitet til at gennemføre opgaven, eller hvis Selskabet ikke har modtaget tilstrækkelige oplysninger til at kunne udføre opgaven, eller for at opfylde krav i henhold til gældende ret.
…
B.2 Danske finansielle instrumenter
…
B.2.2 Vedrørende aktier påtager Selskabet sig at
…
b) ved nytegning i forbindelse med aktier med fortegningsret underrette Kunden herom samt bistå Kunden med ønskede dispositioner i forbindelse hermed. Medmindre der anmodes om andet senest tre bankdage inden sidste dag for handel med tegningsretterne, skal Selskabet, hvis det skønner det praktisk muligt og hensigtsmæssigt, hvor hensyn blandt andet skal tages til Kundens interesse, sælge tegningsretter, der ikke udnyttes.
…
B.3 Udenlandske finansielle instrumenter
B.3.1 Vedrørende aktier og gældsinstrumenter, som ikke er omfattet af B.2, og som er optaget til handel på et reguleret marked inden for EØS eller på et tilsvarende marked uden for EØS, eller på en MHF, vil Selskabet – med de eventuelle afvigelser, som kan følge af punkt B.1.6 – søge at bistå med de samme opgaver som vedrørende tilsvarende danske finansielle instrumenter, i det omfang Selskabet vurderer, at dette er praktisk muligt, og hvor hensyn blandt andet skal tages til Kundens interesse. Kunden gøres særligt opmærksom på, at der for visse udenlandske aktier registreret i en værdipapircentral eller tilsvarende uden for EØS kan være mere begrænsede muligheder for Kunden som aktieejer til at udøve visse rettigheder, f.eks. at deltage i generalforsamling og deltage i emissioner samt at opnå information derom. Selskabet sender ikke meddelelser om ordinære og ekstraordinære generalforsamlinger eller andre ekstraordinære meddelelser om udenlandske selskaber.
…
B.3.6 Kunden er indforstået med, at Kundens rettigheder i relation til udenlandske finansielle instrumenter kan variere alt efter, hvilket lands lov og regelsæt, som finder anvendelse. Kunden er også indforstået med, at Selskabet i relation til udenlandske finansielle instrumenter på grund af praktiske og tekniske omstændigheder ofte bliver nødt til at anvende andre tidsfrister over for Kunden end de frister, som umiddelbart ville gælde for investorer i det land, hvor opgaven skal udføres. …”
Parternes påstande
Den 15. juni 2022 har klageren indbragt sagen for Ankenævnet med påstand om, at Nordnet Bank AB skal stille ham, som om de afviste 6.613 stk. tegningsretter var udnyttet til tegning til 3,58 EUR pr. stk.
Nordnet Bank AB har nedlagt påstand om frifindelse.
Parternes argumenter
Klageren har anført, at bankens information er mangelfuld, herunder informationen om betydningen og indholdet af ordet "Likviddag", også set i lyset af, at der i det officielle tegningsmateriale var anført yderligere to hele handelsdage (den 4. og 5. oktober 2021). Banken burde klart og tydeligt have oplyst, at der gjaldt andre frister end Lufthansas frister. Han har senere fået en besked om en anden ”Corporated Action” fra banken med tilstrækkelig information.
Han ringede til bankens fondsafdeling for at få oplyst, hvad han skulle gøre for at udnytte de resterende 6.613 stk. tegningsretter, da det var sidste officielle handelsdag. Han fik oplyst, at fristen var udløbet, og at der var ikke noget at gøre ved det.
I perioden fra 30. september 2021 ”Sidste handelsdag med tegningsretter” til 3. oktober 2021 ”Sidste svardag hos Nordnet” befandt hans tegningsretter sig stadig i hans depot i en slags ”dvaletilstand”. Den 3. oktober åbnedes der et todages vindue, hvor tegningsretterne kunne udnyttes, heraf betegnelsen ”Likviddag”.
Det er meget indforstået, når banken påstår, at ”Likviddag” betød, at pengene skulle stå i kontant indestående på hans konto, for at handlen kunne gennemføres. Det var bankens ansvar at informere tilstrækkeligt om denne konsekvens. Pkt. B.3.6 i bankens betingelser fritager ikke banken for denne informationspligt, ikke mindst set i lyset af at banken stod så stejlt på sit regelsæt, at den ikke tillod suppleringshandel dagen efter, hvor det officielle handelsvindue stadig var åbent. Dette skærper kravene til bankens informationsniveau. Hvis konsekvensen af ”Likviddag” havde stået i klart i ”Corporate action”-beskeden, så havde hans økonomiske adfærd været anderledes, og tabet var helt undgået.
Banken har ikke taget hensyn til, at det var første gang, at han handlede med tegningsretter.
Banken har ikke redegjort for, at tabet ikke kunne undgås. Det overtræk på hans depot, der var nødvendig for at undgå tab, ville gå direkte ind som ekstra aktiver på hans i øvrigt ubelånte depot, og banken havde alle muligheder for at få dækket sit tilgodehavende, inden han eventuelt trak midler ud af depotkontoen. Der var ikke tale om, at banken mistede kontrollen over aktiver.
Tegningen var garanteret fuldtegnet. Det kan ikke være rigtigt, når banken påstår, at de 6.613 stk. tegningsretter, der ikke blev handlet mandag den 4. oktober 2022, straks blev værdiløse. Nogle andre har fået glæde af Lufthansa aktier til ca. halv pris. Banken havde tegningsretterne i hænde og havde teoretisk mulighed for selv at udnytte dem. Tegningsretterne, der var ihændehaverpapirer, var en god investering, da de i løbet af få dage kunne udnyttes til aktier, der var dobbelt så meget værd som tegningsprisen på 3,58 EUR pr. stk.
Nordnet Bank AB har anført, at klageren tydeligt blev informeret om de gældende vilkår og frister hos banken. Klageren modtog information om sidste svardato for udnyttelse af sine tegningsretter og oplysning om, at de tegningsretter, der ikke blev udnyttet, ville udløbe og bortfalde som værdiløse. Banken gav fyldestgørende information, herunder om fristerne for tegning samt instruks om, hvordan tegningsretterne kunne udnyttes eller sælges ved direkte besked til klageren via beskedfunktionen på klagerens depot samt oplysning via Corporate Action modulet.
Banken har fulgt den sædvanlige procedure, jf. Almindelige betingelser for depot-/kontoaftale, jf. blandt andet pkt. B.1.4, B.2.2 b) samt B.3.6. Klageren er gjort bekendt med bankens betingelser, herunder pkt. B.1.4 og B.2.2b og B.3.6. Det var klagerens eget ansvar at udnytte tildelte tegningsretter efter de angivne instrukser, herunder inden for de angivne tidsfrister.
Sidste handelsdag for tegningsretterne på børsen var den 30. september 2021. Den sidste svardag for udnyttelse af tegningsretterne hos banken var den 3. oktober 2021. Det har således ikke været praktisk muligt for banken at bistå klageren med salg af hans tegningsretter.
Klageren har anført, at det var indforstået at anvende fagtermer såsom ”likviddag”. Dette afvises. Klageren havde mulighed for at kontakte banken med henblik på uddybning af vilkårene. Der henvises endvidere til oplysningen i bankens ”Spørgsmål og svar”.
Klageren har anført, at han ikke havde prøvet at få tildelt tegningsretter før, og at banken derfor skulle have taget højde dette. Dette afvises. Banken var ikke pålagt særlige krav i forbindelse med udøvelse af tegningsretterne, der var ikke-komplekse værdipapirer. Investorbeskyttelsesbekendtgørelsen fastsætter blandt andet regler om, hvornår værdipapirhandlere er forpligtede til at foretage en nærmere vurdering af kundens forudsætninger for at handle finansielle instrumenter. Bekendtgørelsens § 14 undtager ikke-komplekse instrumenter fra dette krav (”execution only”). Tegningsretterne var ikke-komplekse instrumenter, jf. også CESR’s (komite for europæiske værdipapirtilsyn) liste fra 2009, hvoraf det fremgår, at tegningsretter i ikke-komplekse aktier anses for ikke-komplekse.
Det var klagerens ansvar at sikre, at der var den fornødne dækning og sikkerhed til tegning af alle tegningsretter. Klageren kunne ikke tegne for et større beløb end, hvad han havde dækning og sikkerhed for på sit depot/konto. For at hjælpe klageren med at udnytte så mange tegningsretter som muligt tillod banken en vis overtegning, som gjorde det muligt for klageren at tegne flere aktier, end han ellers ville have kunnet. Det er alene op til banken at vurdere risikoen samt foretage kreditvurdering. På baggrund af risikoen og klagerens porteføljesammensætning kunne der maksimalt tilkendes en ekstra handelsramme på 218.425,56 DKK.
Det forhold, at klageren ikke kunne tegne for hele beløbet, er alene en skuffet forventning og kan ikke danne grundlag for et erstatningskrav mod banken.
Banken var ikke ”underwriter”. At Lufthansa havde garanti for fuld tegning betyder, at ”underwriters” tegner aktier i det omfang, Lufthansa ikke opnåede fuld tegning af kapitalforhøjelsen fra selskabets aktionærer. Dette har således intet at gøre med klagerens tegningsretter. Klagerens tegningsretter er gået tabt, og banken har ikke selv anvendt dem som påstået af klager.
Ankenævnets bemærkninger
Klageren havde et depot i Nordnet Bank AB. Klageren fik den 27. september 2021 tildelt 16.680 stk. tegningsretter på sit depot vedrørende en aktieemission i Deutsche Lufthansa AG (Lufthansa). Tegningskursen var 3,58 EUR, svarende til i alt 59.714,40 EUR for 16.680 stk. aktier.
Svarfristen til banken var den 3. oktober 2021. Klageren har oplyst, at det af Lufthansas vilkår fremgik, at der kunne handles tegningsretter den 4. og 5. oktober 2021. Banken har oplyst, at sidste handelsdag med tegningsretterne på børsen var den 30. september 2021.
Klageren gav inden for bankens svarfrist banken besked om, at han ønskede at tegne 16.680 stk. aktier. Den 4. oktober 2021 var saldoen 47.643 DKK på klagerens konto i banken. Da der ikke var dækning for det fulde, ønskede tegningsbeløb, imødekom banken alene delvist klagerens anmodning. Banken har oplyst, at den tillod en ekstra handelsramme på 218.425,56 DKK, så klageren i alt tegnede 10.067 stk. aktier for 266.068,56 DKK.
Ankenævnet finder, at banken var berettiget til at fastsætte sin egen svarfrist for deltagelse i tegningen i overensstemmelse med pkt. B.3.6 i bankens Almindelige betingelser. Ankenævnet finder, at banken gav klageren tilstrækkelig information om vilkårene og fristerne for deltagelse i tegningen, herunder om at tegningsretterne ville bortfalde ved manglende udnyttelse indenfor den af banken fastsatte svarfrist.
Ankenævnet finder, at det var klagerens ansvar at sikre, at der var den fornødne dækning for det ønskede tegningsbeløb i det kontante indestående på hans konto i banken. Banken var således, og i overensstemmelse med pkt. B.1.5 i bankens Almindelige betingelser, berettiget til at begrænse klagerens tegning af aktier til 10.067 stk. aktier som sket.
Ankenævnet finder det ikke godtgjort, at banken har handlet ansvarspådragende overfor klageren i forbindelse med emissionen og klagerens tegning af aktier.
Klageren får herefter ikke medhold i klagen.
Ankenævnets afgørelse
Klageren får ikke medhold i klagen.